【正文】 法定責(zé)任 合同法于民通中效力 的比較 民法通則 合同法 欺詐、脅迫 無效 損害國家利益：無效 未損害：可變更、可撤銷 惡意串通損害國家、第三人、集體利益 無效 無效 違反法律或社會公共利益 無效 無效（違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的） 經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計劃的 無效 無 合法形式掩蓋非法目的 無效 無效 無行為能力、限制行為能力人實(shí)施的 無效 效力待定 無權(quán)代理 效力待定 無權(quán)處分 效力待定 重大誤解 可變更、可撤銷 可變更、可撤銷 顯實(shí)公平 可變更、可撤銷 可變更、可撤銷 履行抗辯權(quán) 同時履行抗 辯權(quán)：未約定順序的，推定為同時履行。（不履行主給付義務(wù)或不履行從給付義務(wù)，附隨義務(wù)導(dǎo)致一方合同目的不能實(shí)現(xiàn)） 先履行抗辯權(quán)：合同約定或法律明文規(guī)定有先后順序；雙方債務(wù)均屆期滿；阻卻他方請求權(quán) 3，不安抗辯權(quán)：只存在于雙務(wù)合同中；及時通知，對方提供擔(dān)?；蚧謴?fù)履行能力的，即恢復(fù)履行；解除合同前有合理期限 一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。 有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利： 時 間 合 同 行 為 28 （一）債務(wù) 人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的； （二）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的； （三）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。 保全 項目 代位權(quán)之訴 撤銷權(quán)之訴 要件 債權(quán)人債權(quán)合法并期滿 債務(wù)人債權(quán)也期滿 債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，并因此危機(jī)債權(quán)人利益 債權(quán)人債權(quán)期滿 債務(wù)人行為危害債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn) 管轄 次債務(wù)人住所地法院 債務(wù)人住所地法院 當(dāng)事人 原告：債權(quán)人 被告：次債務(wù)人 債務(wù)人為無獨(dú)第三人 原告：債權(quán)人 被告：債務(wù)人 第三 人：受益人 相關(guān)內(nèi)容 費(fèi)用承擔(dān)：原告勝訴的，訴訟費(fèi)用被告負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)債權(quán)中優(yōu)先支付 代位權(quán)成立的，次債務(wù)人向債權(quán)人直接履行請求數(shù)額以債權(quán)為限 訴訟沖突的解決 （ 1）債權(quán)人已訴債務(wù)人，向同一法院再提代位之訴：成立的，受理，但在前判決生效前，中止代位之訴；不成立的，告其另行起訴；兩個債權(quán)人訴同一次債務(wù)人，可合并審理 （ 2）債權(quán)人已提代位之訴，債務(wù)人再就余額訴次債務(wù)人的：受理代位之訴法院應(yīng)告?zhèn)鶆?wù)人另行起訴；另行起訴的，受理，代位訴判決前，后訴應(yīng)中止 費(fèi)用承擔(dān)：債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理 費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。 訴訟時效 1 年，除斥期 5 年 合同轉(zhuǎn)讓 一、債權(quán)讓與 條件：債權(quán)有效 /可讓與（最高額抵押擔(dān)保） /達(dá)成協(xié)議（不以債務(wù)人同意為條件，但需通知） 法律效力：內(nèi)部：地位取代，從權(quán)利隨之移轉(zhuǎn)，瑕疵擔(dān)保 外部：一經(jīng)通知，債務(wù)人只能對受讓人履行；債務(wù)人可援用抗辯權(quán)和法定抵消權(quán) 表見讓與：債權(quán)讓與一經(jīng)通知，即使讓與未發(fā)生或無效，債務(wù)人因信賴而對受讓人的履行仍然有效 i 二、債務(wù)承擔(dān) 種類：免責(zé)式，并存式 合 同訂立方式：第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，應(yīng)通知債務(wù)人 第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，須債權(quán)人同意 29 合同的終止 解除 清償 抵銷 免除 混同 提存 適用 合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 種類 協(xié)議解除、單方解除（約定、法定） 法定（單方）、合意 法定事由（要件） 不可抗力（雙方都有解除權(quán)；免責(zé)） 預(yù)期違約（非違約方） 遲延履行（經(jīng)催告 ；如合同目的不能實(shí)現(xiàn)的可不經(jīng)催告） 其他根本違約行為 代為清償：第三人須有位債務(wù)人清償債務(wù)的意思 互負(fù)債務(wù)（主動債權(quán)拆過訴訟時效的債權(quán)人不得主張抵銷，但被動債權(quán)超過訴訟時效的可適用抵銷）； 種類，品質(zhì)相同； 自動債權(quán)已屆清償期 依債的性質(zhì)可以抵消 單方行為 無因行為 不得撤回 事實(shí)行為 實(shí)際第三人利益的混同，債不消滅 標(biāo)的：債的標(biāo)的物、變價款 效力 到達(dá)生效，不以對方同意為要件，有異議提起確認(rèn)之訴 繼續(xù)性合同無溯及力，非繼續(xù)性合同視情況 一般 無權(quán)要求違約金，定金責(zé)任 因主物不合約定解除的，效力及于從物 清償費(fèi)用如無約定由債務(wù)人負(fù)擔(dān) 自通知抵達(dá)對方即生效，不以對方同意為要件 提存費(fèi)用債權(quán)人負(fù)擔(dān)，風(fēng)險，孳息，所有權(quán)歸債權(quán)人，保管部門因保管不善致保管物毀損的對債權(quán)人負(fù)賠償責(zé)任 期間 形成權(quán)，約定除斥期間，否則為催告后的合理期限（一般 3 個月）；為催告的為解除權(quán)發(fā)生之日起 1 年 形成權(quán) 5 年除斥期間，扣除提存費(fèi)用后歸國家 30 特殊規(guī)定 任意解除權(quán)：贈與人，不定期租賃合同（雙方），承攬合同之定作人，貨運(yùn)合同之托運(yùn)人，標(biāo)的已 公開的技術(shù)開發(fā)合同的雙方，委托合同的雙方，無保證期間的最高額保證人，保險合同之投保人，無合伙期限的合伙人 特別解除權(quán)：不安抗辯權(quán)人，分歧付款買受人欠款 1/5 以上，借款人違反貸款用途，承租人擅自轉(zhuǎn)租，租賃物危及安全，健康，承攬人擅自轉(zhuǎn)包，圖書脫銷后出版者拒絕重印，再版，合伙企業(yè)除名，退伙 明令不得解除：保險人，貨運(yùn)保險，運(yùn)輸工具航程保險，海上保險責(zé)任開始后，還上貨運(yùn)保險，船舶的航次保險責(zé)任開始后被保險人，用人單位 違約責(zé)任 明示毀約 預(yù)期違約 默示毀約 違約行為 不履行 遲延給付 實(shí)際違約 遲延履行 遲延受領(lǐng) 瑕疵給付 瑕疵履行 加害給付 不完全履行 部分履行 繼續(xù)履行 采取補(bǔ)救措施 違約責(zé)任 賠償損失 違約金 定金罰則 31 違約類型 處理方式 免責(zé)事由 承擔(dān)責(zé)任方式 履行不能 會履行不能。 、支付違約金。 : 部責(zé)任 后發(fā)生不可抗力的， 不能免除責(zé)任 。 c. 應(yīng) 及 時 通 知 對方，并取得證明 。 : 損失擴(kuò)大，擴(kuò)大部分無權(quán)請求賠償。 當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。 過錯的，各自承擔(dān)責(zé)任。 : 。 身傷害，及故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的，無效 。 : 。 、不適于或費(fèi)用過高以及合理期限內(nèi)未請求的， 不能強(qiáng)制履行 。 (P293T36) 2 損害賠償 : (P293T37) 。 (不排除其他損失的賠償 )。 :實(shí)際損失 :相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益但預(yù)期損失不得超過對方能估計到的損失。 (消法有例外 ) : 。 : 低于 損失的 :可申請增 加 過分高于 損失的 :可申請 適當(dāng) 減少 遲延履行違約金，債務(wù)還應(yīng)履行 。 : 20% 約，返回定金；債務(wù)人違約 付雙倍定 金 另： a. 當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違 約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng) 事人一方和第三人之間的糾紛，依照 法律規(guī)定或者按照約定解決。 b. 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。 履行遲延 務(wù) :可 行使不安抗辯權(quán)， 經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不履行的，可解除合同 :可不經(jīng)催告徑直解除合同。 履行不當(dāng) 補(bǔ)充履行、補(bǔ)充條款 履行拒絕 :可行使不安抗辯權(quán)， 經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不履行的，可解除合同。 :可不經(jīng)催告徑直解除合同。 三金適用關(guān)系 違約金與定金選擇適用 違約金與法定損害賠償金，有違約金條款的優(yōu)先適用 定金與損害賠償金可以并用，但不能超過合同金額總額 違約金、損害賠償金、定金并存： 先根據(jù)違、損大小確定違數(shù)額，再從違、定中選出有利于非違約 方的 加害給付 32 違約之訴 侵權(quán)之訴 原告 合同當(dāng)事人 受害者均可 被告 生產(chǎn)者、銷售者 銷售者；倉儲者、運(yùn)輸者引起缺陷的可列為第三人，也可另案處理 責(zé)任范圍 不可主張精神損害賠償 可主張精神損害賠償 免責(zé)事由 不可抗力，其他可自由約定 只能法定免責(zé) 訴訟時效 普通為 2 年，出售質(zhì)量不合格商品未聲明的為 1 年 普通為 2 年，身體傷害的為 1 年。自產(chǎn)品交付最初消費(fèi)者使其算不超過 10年，明示安全超過 10 年的以安全期為準(zhǔn) 管轄 被告住所地、合同履行地、可協(xié)議管轄 被告住所地、侵權(quán)行為地、產(chǎn)品銷 售地、產(chǎn)品制造地 請求權(quán)競合的處理 選擇一個主張，一審開庭前還可以變更訴訟請求 33 買賣合同 送貨上門 約定地點(diǎn)驗收 代辦托運(yùn) 辦理托運(yùn)手續(xù) 現(xiàn)實(shí)交付 郵寄 辦理郵寄手續(xù) 自提 通知交貨時間 觀念交付 交付單證 簡易交付 合同生效 動產(chǎn) 占有改定 未公示不能對抗善意第三人 指示交付 交付倉單、提單 當(dāng)事人約定 所有權(quán)保留 支付價金 買賣合同中的 分期付款 約定 —— 交付主義 所有權(quán)轉(zhuǎn)移 不動產(chǎn) 登記主義 有約定地點(diǎn)，于約定地點(diǎn)交付 原則：交付主義 無約定地點(diǎn) 送貨的，在買方所在地交付 的依運(yùn)輸方式 自提的，在賣方所在地交付 動產(chǎn) 代辦托運(yùn)或郵寄的，辦完手續(xù)即為交付 所有權(quán)保留：交付主義（所 有權(quán)與風(fēng)險分離） 買賣合同中的 特殊情況 試用買賣：所有權(quán)主義 風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題 在途買賣：合同成立，風(fēng)險轉(zhuǎn)歸買受人 一方違約在先：違約人承擔(dān)（受領(lǐng)人遲延） 不動產(chǎn) 交付主義 特種買賣合同 合同法分則 轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同 轉(zhuǎn)移使用權(quán)的合同 完成工作成果的合同 提供勞務(wù)的合同 技術(shù)合同 買賣、贈與、借款、消費(fèi)借貸、供用電合同 租賃、借用、融資租賃 承攬、建設(shè)工程 運(yùn)輸、保管、倉儲、委托、行紀(jì)、居間 開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢、服務(wù) 34 分批交貨合同：限制買受人的法定解除權(quán) 分期付款買賣合同： 1/5（要求支付全部價款 —— 解除合同，并要求支