【正文】 法定責任 合同法于民通中效力 的比較 民法通則 合同法 欺詐、脅迫 無效 損害國家利益：無效 未損害：可變更、可撤銷 惡意串通損害國家、第三人、集體利益 無效 無效 違反法律或社會公共利益 無效 無效（違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的） 經(jīng)濟合同違反國家指令性計劃的 無效 無 合法形式掩蓋非法目的 無效 無效 無行為能力、限制行為能力人實施的 無效 效力待定 無權代理 效力待定 無權處分 效力待定 重大誤解 可變更、可撤銷 可變更、可撤銷 顯實公平 可變更、可撤銷 可變更、可撤銷 履行抗辯權 同時履行抗 辯權：未約定順序的，推定為同時履行。（不履行主給付義務或不履行從給付義務，附隨義務導致一方合同目的不能實現(xiàn)） 先履行抗辯權：合同約定或法律明文規(guī)定有先后順序；雙方債務均屆期滿；阻卻他方請求權 3，不安抗辯權：只存在于雙務合同中；及時通知，對方提供擔?；蚧謴吐男心芰Φ?，即恢復履行；解除合同前有合理期限 一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。 有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權利： 時 間 合 同 行 為 28 （一）債務 人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的； （二）人民法院受理債務人破產案件，中止執(zhí)行程序的； （三）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權利的。 保全 項目 代位權之訴 撤銷權之訴 要件 債權人債權合法并期滿 債務人債權也期滿 債務人怠于行使其債權，并因此危機債權人利益 債權人債權期滿 債務人行為危害債權人債權實現(xiàn) 管轄 次債務人住所地法院 債務人住所地法院 當事人 原告：債權人 被告：次債務人 債務人為無獨第三人 原告：債權人 被告：債務人 第三 人：受益人 相關內容 費用承擔：原告勝訴的，訴訟費用被告負擔，從實現(xiàn)債權中優(yōu)先支付 代位權成立的，次債務人向債權人直接履行請求數(shù)額以債權為限 訴訟沖突的解決 （ 1）債權人已訴債務人，向同一法院再提代位之訴：成立的，受理，但在前判決生效前，中止代位之訴；不成立的，告其另行起訴；兩個債權人訴同一次債務人，可合并審理 （ 2）債權人已提代位之訴，債務人再就余額訴次債務人的：受理代位之訴法院應告?zhèn)鶆杖肆硇衅鹪V；另行起訴的，受理，代位訴判決前，后訴應中止 費用承擔：債權人行使撤銷權所支付的律師代理 費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。 訴訟時效 1 年，除斥期 5 年 合同轉讓 一、債權讓與 條件：債權有效 /可讓與（最高額抵押擔保） /達成協(xié)議（不以債務人同意為條件，但需通知） 法律效力：內部：地位取代，從權利隨之移轉，瑕疵擔保 外部：一經(jīng)通知，債務人只能對受讓人履行；債務人可援用抗辯權和法定抵消權 表見讓與：債權讓與一經(jīng)通知，即使讓與未發(fā)生或無效，債務人因信賴而對受讓人的履行仍然有效 i 二、債務承擔 種類：免責式，并存式 合 同訂立方式：第三人與債權人訂立債務承擔合同，應通知債務人 第三人與債務人訂立債務承擔合同，須債權人同意 29 合同的終止 解除 清償 抵銷 免除 混同 提存 適用 合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 種類 協(xié)議解除、單方解除（約定、法定） 法定（單方）、合意 法定事由（要件） 不可抗力（雙方都有解除權；免責） 預期違約（非違約方） 遲延履行（經(jīng)催告 ；如合同目的不能實現(xiàn)的可不經(jīng)催告） 其他根本違約行為 代為清償：第三人須有位債務人清償債務的意思 互負債務（主動債權拆過訴訟時效的債權人不得主張抵銷，但被動債權超過訴訟時效的可適用抵銷）； 種類，品質相同； 自動債權已屆清償期 依債的性質可以抵消 單方行為 無因行為 不得撤回 事實行為 實際第三人利益的混同，債不消滅 標的：債的標的物、變價款 效力 到達生效，不以對方同意為要件，有異議提起確認之訴 繼續(xù)性合同無溯及力，非繼續(xù)性合同視情況 一般 無權要求違約金，定金責任 因主物不合約定解除的，效力及于從物 清償費用如無約定由債務人負擔 自通知抵達對方即生效，不以對方同意為要件 提存費用債權人負擔，風險，孳息，所有權歸債權人，保管部門因保管不善致保管物毀損的對債權人負賠償責任 期間 形成權，約定除斥期間，否則為催告后的合理期限（一般 3 個月）；為催告的為解除權發(fā)生之日起 1 年 形成權 5 年除斥期間，扣除提存費用后歸國家 30 特殊規(guī)定 任意解除權：贈與人，不定期租賃合同（雙方），承攬合同之定作人，貨運合同之托運人，標的已 公開的技術開發(fā)合同的雙方，委托合同的雙方，無保證期間的最高額保證人，保險合同之投保人，無合伙期限的合伙人 特別解除權：不安抗辯權人，分歧付款買受人欠款 1/5 以上，借款人違反貸款用途，承租人擅自轉租，租賃物危及安全，健康，承攬人擅自轉包，圖書脫銷后出版者拒絕重印，再版，合伙企業(yè)除名，退伙 明令不得解除：保險人，貨運保險，運輸工具航程保險，海上保險責任開始后，還上貨運保險，船舶的航次保險責任開始后被保險人，用人單位 違約責任 明示毀約 預期違約 默示毀約 違約行為 不履行 遲延給付 實際違約 遲延履行 遲延受領 瑕疵給付 瑕疵履行 加害給付 不完全履行 部分履行 繼續(xù)履行 采取補救措施 違約責任 賠償損失 違約金 定金罰則 31 違約類型 處理方式 免責事由 承擔責任方式 履行不能 會履行不能。 、支付違約金。 : 部責任 后發(fā)生不可抗力的， 不能免除責任 。 c. 應 及 時 通 知 對方，并取得證明 。 : 損失擴大，擴大部分無權請求賠償。 當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。 過錯的，各自承擔責任。 : 。 身傷害，及故意或重大過失造成對方財產損失的，無效 。 : 。 、不適于或費用過高以及合理期限內未請求的， 不能強制履行 。 (P293T36) 2 損害賠償 : (P293T37) 。 (不排除其他損失的賠償 )。 :實際損失 :相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益但預期損失不得超過對方能估計到的損失。 (消法有例外 ) : 。 : 低于 損失的 :可申請增 加 過分高于 損失的 :可申請 適當 減少 遲延履行違約金，債務還應履行 。 : 20% 約，返回定金；債務人違約 付雙倍定 金 另： a. 當事人一方因第三人的原因造成違 約的，應當向對方承擔違約責任。當 事人一方和第三人之間的糾紛，依照 法律規(guī)定或者按照約定解決。 b. 當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。 履行遲延 務 :可 行使不安抗辯權， 經(jīng)催告后在合理期限內仍不履行的，可解除合同 :可不經(jīng)催告徑直解除合同。 履行不當 補充履行、補充條款 履行拒絕 :可行使不安抗辯權， 經(jīng)催告后在合理期限內仍不履行的，可解除合同。 :可不經(jīng)催告徑直解除合同。 三金適用關系 違約金與定金選擇適用 違約金與法定損害賠償金，有違約金條款的優(yōu)先適用 定金與損害賠償金可以并用，但不能超過合同金額總額 違約金、損害賠償金、定金并存： 先根據(jù)違、損大小確定違數(shù)額，再從違、定中選出有利于非違約 方的 加害給付 32 違約之訴 侵權之訴 原告 合同當事人 受害者均可 被告 生產者、銷售者 銷售者；倉儲者、運輸者引起缺陷的可列為第三人，也可另案處理 責任范圍 不可主張精神損害賠償 可主張精神損害賠償 免責事由 不可抗力，其他可自由約定 只能法定免責 訴訟時效 普通為 2 年，出售質量不合格商品未聲明的為 1 年 普通為 2 年，身體傷害的為 1 年。自產品交付最初消費者使其算不超過 10年，明示安全超過 10 年的以安全期為準 管轄 被告住所地、合同履行地、可協(xié)議管轄 被告住所地、侵權行為地、產品銷 售地、產品制造地 請求權競合的處理 選擇一個主張，一審開庭前還可以變更訴訟請求 33 買賣合同 送貨上門 約定地點驗收 代辦托運 辦理托運手續(xù) 現(xiàn)實交付 郵寄 辦理郵寄手續(xù) 自提 通知交貨時間 觀念交付 交付單證 簡易交付 合同生效 動產 占有改定 未公示不能對抗善意第三人 指示交付 交付倉單、提單 當事人約定 所有權保留 支付價金 買賣合同中的 分期付款 約定 —— 交付主義 所有權轉移 不動產 登記主義 有約定地點，于約定地點交付 原則：交付主義 無約定地點 送貨的，在買方所在地交付 的依運輸方式 自提的，在賣方所在地交付 動產 代辦托運或郵寄的，辦完手續(xù)即為交付 所有權保留：交付主義（所 有權與風險分離） 買賣合同中的 特殊情況 試用買賣：所有權主義 風險負擔問題 在途買賣：合同成立，風險轉歸買受人 一方違約在先：違約人承擔（受領人遲延） 不動產 交付主義 特種買賣合同 合同法分則 轉移所有權的合同 轉移使用權的合同 完成工作成果的合同 提供勞務的合同 技術合同 買賣、贈與、借款、消費借貸、供用電合同 租賃、借用、融資租賃 承攬、建設工程 運輸、保管、倉儲、委托、行紀、居間 開發(fā)、轉讓、咨詢、服務 34 分批交貨合同：限制買受人的法定解除權 分期付款買賣合同： 1/5（要求支付全部價款 —— 解除合同，并要求支