【正文】 除的日期即為合同解除的日期 。 在合同解除不需有關部門批準時 ， 雙方當事人協(xié)商一致之時就是合同解除生效之時 ， 或者由雙方當事人商定解除生效的日期 。 合同的一般原理 第 19章 2. 行使解除權的程序 (1) 行使解除權的程序必須以當事人享有解除權為前提 。 所謂解除權 ， 是合同當事人可以將合同解除的權利 。 它的行使 ， 發(fā)生合同解除的法律效果 ， 因而它是一種形成權 。 解除權按其性質來講 ， 不需要對方當事人的同意 ， 只需解除權人單方的意思表示 ， 就可以把合同解除 。 解除權人主張解除合同 ， 應當通知對方 。 合同自通知到達對方時解除 。 對方有異議的 ， 可請求人民法院或者仲裁機構確認合同的效力 。 法律 、 行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準 ， 登記等手續(xù)的 ， 依照其規(guī)定 。 合同的一般原理 第 19章 (2) 行使解除權的程序適用于不可抗力致使合同不能履行 ， 當事人一方違約和約定解除的場合 。 在不可抗力致使合同不能履行的場合 ，解除權由雙方當事人享有 ， 任何一方都可以行使 。 在當事人一主違約的情況下 ， 解除權歸守約方享有 ， 不然違約方會利用解除制度來謀取不正當利益 。 在約定解除的情況下 ， 解除權歸合同指定的當事人享有 ， 既可以是一方當事人享有 ， 也可以是雙方當事人享有 。 合同的一般原理 第 19章 解除權對權利人而言是一種利益 ， 這種利益是否被解除權人舍棄或推遲取得 ， 只要無損于國家利益 、 社會公共利益 ， 無損于對方當事人的合法權益 ， 就應允許 。 所以 ， 行使解除權具有自主性 ， 主要表現(xiàn)為解除權人可以在合同解除與請求繼續(xù)履行之間選擇 ， 解除權可以在特定期間的任何時刻行使 ， 可以采取和對方當事人協(xié)商的方式等 。 合同的一般原理 第 19章 (3) 解除權的行使也有限制 。 法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限的 ， 期限屆滿當事人不行使的 ， 該權利消滅 。 法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權的行使期限 ，經(jīng)對方催告或在合理期限內不行使的 ， 該權力消滅 。 合同的一般原理 第 19章 這里所說的法院裁決程序 ， 不是指在協(xié)議解除的程序和行使解除權的程序中當事人訴請法院來解除合同 ， 而是指在適用情事變更原則解除合同時 ， 由法院裁決合同解除的程序 。 由于適用情事變更原則解除合同 ， 當事人無解除行為 ， 只是由法院根據(jù)案件的具體情況和情事變更原則的法律要件加以裁決 。 因此 ， 對這種類型的合同解除只能適用法院裁決的程序 。 3. 法院裁決的程序 合同的一般原理 第 19章 (五 ) 合同解除的效力 1. 合同解除與溯及力 合同解除有溯及力 ， 是指解除使合同關系溯及既往地消滅 ， 合同如同自始未成立 。 合同解除無溯及力 ， 是指合同解除僅僅使合同關系向將來消滅 ， 解除之前的合同關系仍然有效 ． 我國的合同解除是否有溯及力 ， 法律尚無明確而系統(tǒng)的規(guī)定 ， 我國的通說認為無溯及力 。 其實 ， 在協(xié)議解除情況下 ， 有無溯及力原則上應取決于當事人的約定 ， 無約定時由法院或仲裁機構根據(jù)具體情況確定 。 因客觀原因造成合同不能履行而解除合同 ， 原則上可無溯及力 。 違約解除 ， 有無溯及力應具體分析 。 合同的一般原理 第 19章 確定違約解除有無溯及力 ， 至少應遵循以下原則：其一 ， 必須與違約解除的立法目的相符 。 這種解除的立法目的 ， 是盡可能周到地保護守約方的合法權益 ， 制裁違約方 ，有利于取得最佳的宏觀經(jīng)濟利益 ， 有利于市場經(jīng)濟的發(fā)展 。 其二 ， 滿足被解除合同的性質與種類的要求 。 據(jù)此 ， 對違約解除有無溯及力的情況分析如下： 合同的一般原理 第 19章 (1) 非繼續(xù)性合同的解除原則上有溯及力 所謂非繼續(xù)性合同 ， 是指履行為一次性行為的合同 。 就非繼續(xù)性合同的性質而言 ， 當它被解除時能夠恢復原狀 ， 即已經(jīng)進行的給付能夠返還給付人 。 恢復原狀是解除有溯及力的效果及標志 。非繼續(xù)性合同作為解除的標的 ， 為解除有溯及力提供了一種可能性 。 這種可能性能否變成現(xiàn)實性 ，還要受其他因素制約 ， 主要受違約解除的法律性質決定 。 違約解除是對違約方的制裁 ， 是一種特殊的違約責任 ， 是對守約方的一種救濟方法 。 違約解除有溯及力與這一性質相符合 。 合同的一般原理 第 19章 (２ ) 繼續(xù)性合同的解除原則上無溯及力 所謂繼續(xù)性合同 ， 是履行必須在一定繼續(xù)的時間內完成 ， 而不是一時或一次完成的合同 。 如租賃合同 、 倉儲合同等均屬此類 。 合同的一般原理 第 19章 租賃 、 借用 、 消費借貸等繼續(xù)性合同以使用 、 收益標的物為目的 ， 已經(jīng)被受領方享用的標的物效益 ， 是不能返還的 ， 也就不能恢復原狀 。 這些合同解除不管有無溯及力 ， 給付人都只能請求對方返還相應的價金 ， 在雙方為相應的給付時 ， 有溯及力除了增加不必要的迂回曲折外 ， 對當事人沒有任何好處 ， 因此不如規(guī)定這些合同的解除無溯及力 ， 除非當事人有相反的約定 。 合同的一般原理 第 19章 除上述道理外 ， 委托合同的解除不能有溯及力 ， 主要是因為委托合同解除溯及到合同成立當初消滅 ， 會使受受托人進行的代理行為全部失去法律根據(jù) ， 從而變成無效 。 這樣 ， 代理人及通過該代理行為而與委托人成立法律關系的第三人均遭不測之損害 ， 也使社會經(jīng)濟秩序紊亂 。 因而 ， 為保護善意第三人的合法權益 ， 有利于社會經(jīng)濟秩序的正常化 ， 委托合同的解除不應有溯及力 。 合同的一般原理 第 19章 恢復原狀是有溯及力的解除所具有的直接效力 ， 是雙方當事人基于合同發(fā)生的債務全部免除的必然結果 。 在合同尚未履行時 ， 解除具有溯及力 ， 基于合同發(fā)生的債權債務關系全部溯及地消滅 ， 當事人之間當然恢復原狀 ， 不存在產(chǎn)生恢復原狀義務的余地 。 恢復原狀義務只發(fā)生于合同部分或全部履行的情況 。 由于合同自始失去效力 ， 所以當事人受領的約付失去法律根據(jù) ， 應該返還給付人 ， 也可以采取其他補救措施 。 2. 合同解除與恢復原狀 合同的一般原理 第 19章 恢復原狀在效力及范圍上有自己的特性 。 在效力方面 ， 由于我國法律未承認物權行為獨立性和無因性理論 ， 因此給付人請求受領人返還給付物的權利是所有物返還請求權 ， 它優(yōu)先于普通債權得到滿足 。 在范圍方面 ， 它以給付時的價值額為標準進行返還 ， 受領人獲得利益多少 ， 在所不問 。 合同的一般原理 第 19章 合同解除無溯及力時 ， 解除前的合同關系仍然有效 ， 因此解除前進行的給付還有法律根據(jù) ， 只是自合同解除之時起尚未履行的債務被免除 。 這樣 ， 就發(fā)生了如下問題：當事人一方已經(jīng)部分或全部履行了債務 ， 對方卻未履行對待給付 ， 或者雖然也履行了債務 ， 但雙方各自的履行在數(shù)量上不對等 。 對這一問題總是采取所有物返還顯然不妥 ， 因為給付人在合同解除后仍未取得給付物的所有權 。 惟一的辦法是運用不當?shù)美贫燃右越鉀Q ， 即受領人將其多得的利益按不當?shù)美?guī)則加以返還 。 3. 尚未履行的債務免除與不當?shù)美颠€ 合同的一般原理 第 19章 不當?shù)美颠€在效力方面不屬于物權效力 ， 而屬于債的效力 ， 在范圍方面以受領人知道其取得利益無根據(jù)時尚存的利益為限 ，至于在返還時受領人有無利益存在 ， 則在所不同 。 合同的一般原理 第 19章 四、合同解除與賠償損失 《 民法通則 》 第 115條規(guī)定 ， 合同解除不影響當事人要求賠償損失的權利 。 這些規(guī)定都比較抽象 ， 應該對合同解除與賠償損失的關系 ， 分別不同情況 ， 作出具體分析 。 合同的一般原理 第 19章 其一 ， 協(xié)議解除可以與賠償損失并存 。 因為協(xié)議解除是當事人一方從有利于自己的角度出發(fā) ， 而提議或同意的解除 。 既然他因協(xié)議解除而獲得了利益 ，那么依據(jù)獲得利益者承擔風險的理論 ， 他就應該負賠償責任 。 該責任的范圍包括：對方訂立合同所支出的必要費用 ， 因相信合同能適當履行而作準備所支付的必要費用；合同解除后需對方返還給付物時 ，對方因此受的損失 。 當然 ， 由于協(xié)議解除場合雙方一般均無過錯 ， 因而賠償數(shù)額可以適當減輕；如果雙方在協(xié)議解除時商定了賠償數(shù)額 ， 那么應依其約定 ， 除非該約定違反法律 。 合同的一般原理 第 19章 其二 ， 合同因不可抗力造成不能履行而解除 ， 有時可以與賠償損失并存 。 不可抗力造成合同不能履行 ， 當事人可以將合同解除 。 于此場合 ， 按《 民法通則 》 第 107條規(guī)定 ， 當事人一般不負賠償責任 。 但在下述情況 ， 還應存在賠償責任 ， 即當事人一方遲延履行發(fā)生不可抗力 ， 造成不能履行 。 其賠償損失的范圍包括：對方訂立合同所支出的必要費用；對方為準備履行合同和接受履行而支出的必要費用；在需返還給付物時 ， 對方所支出的必要費用等 。