【正文】 ”繼承制度。公約將死者的遺產(chǎn)看成是一個不可分割的整體，規(guī)定適用統(tǒng)一的準(zhǔn)據(jù)法．這一準(zhǔn)據(jù)法原則上是死者死亡時的慣常居所地國家的法律，只要他那時具有該國國籍，或者他在該國至少住5 年時間。在其他情況下，繼承受死者死亡時的國籍國法律支配，除非死者當(dāng)時與另一國有更密切的聯(lián)系。 (3)意思自治原則。公約規(guī)定當(dāng)事人可以指定適用于遺囑繼承的法律，但這種指定受到嚴(yán)格限制．一是當(dāng)事人的指定只限于其指定時或死亡時的國籍國法律或慣常居所地法律．二是這種指定的形式 必須是明示的． (4)繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍。準(zhǔn)據(jù)法適用于死者的全部遺產(chǎn)，不管這些遺產(chǎn)位于何處。準(zhǔn)據(jù)法的具體適用范圍包括： A. 確定繼承人、繼承份額和義務(wù)以及因死亡而引起的其他繼承權(quán)． B. 因行為而引起的繼承權(quán)的剝奪和喪失。 C. 在確定繼承人、不動產(chǎn)遺囑繼承人或動產(chǎn)繼承人的份額時，任何返還或說明贈與物品、特留份或遺物的義務(wù)。 D．可處分的遺產(chǎn)部分，不可剝奪的利益和對遺產(chǎn)處分的其他限制． E．遺囑處分的實(shí)質(zhì)有效性。公約排除了反致但規(guī)定允許轉(zhuǎn)致。 論意大利法則區(qū)別說。 答： 1l 世紀(jì)以后，被視為普通法的羅馬法在意大 利北部城邦普遍適用，但各城邦也制定了各自的作為特別法的“法則”，因而法律沖突時常發(fā)生。這種情況對各城邦之間的貿(mào)易往來十分不利，因此找出解決法律沖突的規(guī)則顯得十分必要。意大利的法則區(qū)別說就是在這樣的背景下產(chǎn)生的。 意大利法則區(qū)別說的代表人物是巴托魯斯。在他之前， 1 13 世紀(jì)意大利和法國的一些法學(xué)家已提出過一些早期的法則區(qū)別理論或沖突原則。但巴托魯斯是公認(rèn)的法則區(qū)別說的創(chuàng)立者。 巴托魯斯在前人研究的基礎(chǔ)上，抓住了法律的域內(nèi)效力和域外效力這個法律沖突的根本點(diǎn)，并且把解決法律沖突的問題分為兩個相互聯(lián)系的 方面進(jìn)行探討：城邦法則能否適用于城邦內(nèi)的一切人和城邦法則能否適用于城邦外的城邦居民。他主張把法則區(qū)分為兩大類，一類是關(guān)于人的身份關(guān)系和行為能力的法則，即“人法”，可以隨人所至而適用于域外，就是說，這類法則具有域外效力。另一類是關(guān)于物的法，即“物法”，必須且只能在指定者管轄領(lǐng)域內(nèi)適用。 從法則人手解決法律沖突，在方法上容易陷入不科學(xué)的境地。現(xiàn)實(shí)生活中，并無明確的物法法則和人法法則的劃分，巴托魯斯只得求助于法則詞語結(jié)構(gòu)的不同進(jìn)行區(qū)分。 巴托魯斯的方法雖然在現(xiàn)實(shí)中并不可行，并且也沒有完全擺脫注釋法學(xué)派 的影響，但是他最早提出了法律具有域外效力的見解，把新興資產(chǎn)階級的文藝復(fù)興運(yùn)動的人文主義帶人國際私法領(lǐng)域。他在過去封建主義絕對的屬地主義法律適用原則基礎(chǔ)上，提出了法 23 12 律適用的屬人主義原則，闡釋了法律沖突產(chǎn)生的本質(zhì)原因，揭示了法的域內(nèi)效力和域外效力問題，提出了解決法律沖突的方法，為適用外國法提供了理論依據(jù)，被人們譽(yù)為的國際私法的鼻祖。法則區(qū)別說的出現(xiàn)，標(biāo)志著國際私法學(xué)的正式建立。 論確定涉外民事案件管轄權(quán)的原則． 答：涉外民事案件管轄權(quán)是指一國依國際條約和同內(nèi)立法的規(guī)定所確定的受理涉外民事案件的權(quán)限范圍和對特定 涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。世界各國在確定涉外民事案件管轄權(quán)時，主要采取以下原則： (1）屬人管轄原則。屬入管轄原則是指以當(dāng)事人國籍為標(biāo)志確定管轄權(quán)．涉外民事案件的當(dāng)事人，不論是原告還是被告，也不管居住何處，當(dāng)事人國籍國法院對案件享有管轄權(quán)。采取屬人管轄原則的國家主要是以法國為代表的拉丁法系國家．各國對與人身有關(guān)的案件，特別是離婚、監(jiān)護(hù)．親子、繼承等案件，原則上承認(rèn)當(dāng)事人本國法院享有管轄權(quán)． (2)屬地管轄原則。屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域?yàn)槁?lián)系因素．由該地域所屬國法院行使管轄權(quán)。屬地管 轄原則可具體分為： A、以住所、居所、臨時所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)．各國確立本國涉外民事案件管轄權(quán)，大量地、普遍地是以實(shí)體法律關(guān)系或訴訟法律關(guān)系中的地域因素為基礎(chǔ)的． B、以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)．作為確定管轄權(quán)聯(lián)系因素的物有兩種，一種是訴訟標(biāo)的物，即訴訟當(dāng)事人之間訟爭的財(cái)產(chǎn)， — 種是為被告所有但與訴訟案件無關(guān)的財(cái)產(chǎn)。以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)亦為各國普遍承認(rèn)。 C、以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。訴訟原因發(fā)生地上要指契約案件中的契約成立地、契約履行地，侵權(quán)案件中的侵權(quán)行為地。各國普遍承認(rèn)契 約糾紛案件、侵權(quán)案件由契約成立地、契約履行地，侵權(quán)行為地法院管轄。 （ 3)協(xié)議管轄原則。協(xié)議管轄原則是指雙方當(dāng)事人根據(jù)意思自治原則，在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，把他們之間的爭議交由某一國法院審理．協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄．明示協(xié)議管轄指當(dāng)事人達(dá)成書面協(xié)議，將爭議交由某國法院審理，默示協(xié)議管轄指當(dāng)事人之間未達(dá)成書面協(xié)議，一方當(dāng)事人在某國法院提起訴訟，另 — 方當(dāng)事人參加訴訟并進(jìn)行答辯，從面構(gòu)成對法院管轄權(quán)的確認(rèn)。各國在承認(rèn)協(xié)議管轄的同時，也規(guī)定了協(xié)議管轄的條件，這些條件主要是： A，協(xié)議 管轄僅適用于合同法律關(guān)系發(fā)生的爭議。 B，當(dāng)事人之間的協(xié)議應(yīng)是書面的，口頭協(xié)議須有書面證明． C、當(dāng)事人之間的協(xié)議必須有效，必須符合有關(guān)國家的法律規(guī)定． D、協(xié)議管轄僅限于一審法院． E、當(dāng)事人協(xié)議選擇的法院須是與案件有實(shí)際聯(lián)系國家的法院． F、專屬管轄案件當(dāng)事人不得以協(xié)議予以變更。 (4)平行管轄原則。平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院杯有管轄權(quán)，原告可以選擇其中一國法院起訴，由該國法院行使管轄權(quán)。 (5)專屬管轄原則。專屬管轄原則是指為維護(hù)本國公共秩序，保護(hù)本國當(dāng)事人利益，一國主張 某類案件只能由本國法院管轄，排除他國法院的管轄權(quán)。 試論我國關(guān)于涉外合同的法律適用原則。 答：、 我國法律對涉外合同準(zhǔn)據(jù)法確定了下列原則： （ 1）意思自治原則。當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。當(dāng)事人選擇的法律須以書面形式作出，且不得違反我國有關(guān)強(qiáng)行法的規(guī)定。當(dāng)事人選擇法律的時間最遲至法院開庭審理案件之前。當(dāng)事人選擇的法律必須是實(shí)體法。 （ 2）最密切聯(lián)系原則。當(dāng)事人在合同中未訂立法律適用條款，或在發(fā)生爭議后未能就法律適用達(dá)成協(xié)議，適用與合同有最密切聯(lián)系的法律。 （ 3）強(qiáng)制適用中國法原則。在我國境 內(nèi)履行的中外合資、中外合作、中外合作開發(fā)自然資源合同，只能適用中國法律。） （４）適用國際條約原則。中華人民共和國締結(jié)或者參加的與合同有關(guān)的條約同中華人民共和國法律有不同的規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定。但中華人民共和聲明保留的條款除外。 （５）適用國際慣例原則。中華人民共和國法律未作規(guī)定的，可以適用國際慣例。 論我國關(guān)于侵權(quán)行為損害賠償法律適用的規(guī)定 答：《中華人民共和國民法通則》對侵權(quán)行為損害賠償法律適用規(guī)定，我國關(guān)于侵權(quán)行為損害賠償法律適用的規(guī)定與世界大多數(shù)國家的規(guī)定基本一致，其內(nèi)容主要有：侵權(quán)行為 的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)侵權(quán)行為實(shí)施地和損害結(jié)果發(fā)生地不一致時，侵權(quán)行為地如何確定，最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第 187 條作了規(guī)定：侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)行為結(jié)果發(fā)生地法律，如果兩者不一致，人民法院可以選擇適用。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有依據(jù)時，也可以適用當(dāng)事人楝法律或者依據(jù)地法律。中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的侵權(quán)行為是侵權(quán)行為的不作為侵權(quán)行為處理。 律沖突的解決方式。 在國際私法上，解決法律 沖突的方法主要有兩種：（一）沖突法調(diào)整。又稱間接調(diào)整，指在國內(nèi)立法或國際條約中制定法律適用規(guī)則，規(guī)定在什么情況下適用內(nèi)國法，什么情況下適用外國法，然后再按照沖突規(guī)范指定的那個國家的實(shí)體法具體確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。采用間接調(diào)整的方式解決法律沖突，是國際私法調(diào)整涉外民事關(guān)系法律沖突最主要的方法。（二）實(shí)體法調(diào)整。又稱直接調(diào)整，指制定統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。解決法律沖突時，在統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范存在的情況下，首先要考慮適用統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范，在沒有統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范的情況下適用沖突規(guī)范。 論法則區(qū)別說。 法則區(qū) 別說是意大利著名注釋法學(xué)家巴托魯斯（ 1314― 1357）創(chuàng)立的。他把法律分為人法和物法，他認(rèn)為人 23 13 法具有域外效力，凡是具有本國國籍的人，不論他位于國內(nèi)或國外，本國法對他都有效。物法具有域內(nèi)效力，凡位于本國境內(nèi)的物，不論屬于內(nèi)國人或外國人所有，本國法都發(fā)生效力。 1論系屬公式。 系屬公式是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化，使其成為國際上公認(rèn)的或?yàn)榇蠖鄶?shù)國家采用的涉外民事關(guān)系法律適用原則。常用的系屬公式有以下幾種：（ 1）屬人法。是以涉外民事關(guān)系當(dāng)事人的國籍、住所或居所為連接點(diǎn)的系屬公式，主要用于解決與人的身 分、能力、婚姻家庭、親屬、財(cái)產(chǎn)繼承有關(guān)的法律沖突。（ 2）物之所在地法。是指作為涉外民事關(guān)系客體的物在時間上和空間上所位于的那個國家的法律，主要用來解決物的所有權(quán)關(guān)系及物的所有權(quán)與其他物權(quán)關(guān)系方面的法律沖突。（ 3）行為地法。指涉外民事行為發(fā)生地的法律。源于“場所支配行為”這一古老的習(xí)慣原則，用來解決行為內(nèi)容方面的法律沖突。（ 4）法院地法。是指受理涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解決涉外民事訴訟程序方面的法律沖突。（ 5）旗國法。指懸掛在船舶上或涂印在飛行器上的特定旗幟所屬國的法律，主要用于解決船舶或飛行 器發(fā)生法律糾紛時的法律沖突問題。（ 6）當(dāng)事人合意選擇的法律。是指當(dāng)事人按雙方意愿自主選擇的適用于涉外民事關(guān)系的法律，當(dāng)事人這種對法律的選擇又稱為“意思自治”，主要用于解決涉外合同的法律適用問題。（ 7）最密切聯(lián)系的法律。是指與涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地方的法律。主要適用于合同領(lǐng)域，在涉外侵權(quán)、婚姻家庭等領(lǐng)域，一些國家也適用這一原則。 1論國籍沖突的解決。 國籍沖突可分為國籍的積極沖突和國籍的消極沖突，這兩種沖突的解決方法是不同的，（ 1）國籍積極沖突的解決。當(dāng)事人具有兩個或兩個以上國家的國籍，其中一個是 內(nèi)國國籍，國際上通行的做法是內(nèi)國國籍優(yōu)先。當(dāng)事人具有的兩個或兩個以上國籍都是外國國籍，其解決的方法為： A 以當(dāng)事人最后取得的國籍為其國籍。 B 以當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地國家的國籍或以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家的國籍為其國籍。 C由法院從當(dāng)事人兩個或兩個以上國家的國籍中確定一個國籍為當(dāng)事人的國籍。（ 2）國籍消極沖突的解決。方法主要有： A 以當(dāng)事人住所所在地國家的國籍為其國籍。如無住所或住所不能確定，則以居所所在地國家的國籍為其國籍。 B 由法院來確定當(dāng)事人的國籍。 C 以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家的國籍為當(dāng)事人的國籍。 1論《代理法律適用公約》。 （ 1）公約的適用范圍。公約適用于由一方（代理人）有權(quán)代表他人（被代理人）與第三人進(jìn)行交易活動產(chǎn)生的具有國際性的關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法的確定。但有關(guān)當(dāng)事人的能力，有關(guān)代理的形式要件，以及一些法定代理、職務(wù)性代理、信托代理關(guān)系不屬于公約適用范圍。（ 2）代理人與被代理人關(guān)系的法律適用。代理人與被代理人關(guān)系適用按照雙方共同意思表示選擇的某國國內(nèi)法。當(dāng)事人未選擇時應(yīng)以代理人營業(yè)地法律為準(zhǔn)據(jù)法。無營業(yè)地的以慣常居所地法為準(zhǔn)據(jù)法。（ 3）被代理人與第三人、代理人與第三人關(guān)系的法律適用 適用代理人營業(yè)地法或慣常居所地法。 （ 4）一般條款和最后條款 A 強(qiáng)行法的適用，優(yōu)先適用內(nèi)國法律有關(guān)代理的強(qiáng)制性法律規(guī)范。 B 公共秩序保留條款，只有在公約適用會明顯地與公共秩序相抵觸時才可拒絕適用。 C 公約不接受反致、轉(zhuǎn)致和間接反致。 D 保留條款。公約規(guī)定，除了在銀行交易中，為銀行或銀行團(tuán)進(jìn)行的代理、保險業(yè)務(wù)中的代理，以及在行使職權(quán)時替私人從事代理活動的公職人員的行為，締約國有權(quán)保留不適用公約。 1論物之所在地法原則的適用范圍。 一、物之所在地法決定物權(quán)客體的范圍。二、物之所在地法決定物權(quán)的種類和內(nèi)容。三、物之所在地法決定物 權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件。四、物之所在地法決定動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別或區(qū)分。五、物之所在地法決定物權(quán)的保護(hù)方法。以下幾種情況排除物之所在地法的適用： 關(guān)于運(yùn)送中的物品的物權(quán)關(guān)系。 關(guān)于船舶、飛機(jī)等運(yùn)輸工具的物權(quán)關(guān)系。 與人身關(guān)系密切的動產(chǎn)問題。 外國法人財(cái)產(chǎn)清算的法律適用問題。 無主土地上的物的問題。 外國國家財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)問題。 1論客觀標(biāo)志說。 客觀標(biāo)志說是指法院依照“場所支配行為”的原則，以與合同有關(guān)的客觀標(biāo)志為依據(jù)，確定合同的準(zhǔn)據(jù)法。在各國的立法與實(shí)踐中，常用的與合同有關(guān)的客觀標(biāo)志 主要有以下幾個： 合同締結(jié)地 合同履行地 當(dāng)事人國籍或住所 物之所在地 法院地或仲裁地。 1論美國的“合同要素分析說”。 最密切聯(lián)系原則的連接點(diǎn)是抽象的，而不是直觀的，因此，其核心是對最密切聯(lián)系因素的判定。“合同要素分析法”是指法官通過對合同各種因素進(jìn)行“量”與“質(zhì)”的綜合分析，從而確定準(zhǔn)據(jù)法?！傲俊钡姆治鍪欠ü賹⑴c合同有關(guān)的全部連接因素列舉出來，然后將連接因素在數(shù)量上最集中的那個國家或地區(qū)確定為最強(qiáng)聯(lián)系地?！百|(zhì)”的分析是法官在選擇法律時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)各種連接因素的相對重要程度，來確定在特定問題上 與案件有最強(qiáng)聯(lián)系的國家的法律加以適用。著名的“奧汀訴奧汀”案，正是這一分析方法的例證。 1論大陸法系“特征履行說”。 “特征履行說”是大陸法系國家用來判定最密切聯(lián)系地的一種理論和方法。