【正文】 的抵押 六 .簡述留置的法律特征 : (1)留置是一種財產(chǎn)擔保措施 . (2)留置標的與主合同標的相同 . 留置標的必須是動產(chǎn) ,一般情況下 ,這些動產(chǎn)是加工承攬合同 ,保管合同 ,運輸合同 ,修理合同等合同的標的物 . (3)留置物的處分權(quán)在債權(quán)人手中 . 債權(quán)人不能在債務人一超過債 務履行期限就處分留置物 ,而是要按法律的規(guī)定 ,過一段期間 ,讓債務人有時間延期履約 ,只有等債務人過了延長期仍然不能履約的 ,才能處分留置物 . (4)留置擔保的標的是動產(chǎn) . 根據(jù)法理物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的一般規(guī)則 ,留置權(quán)人在對留置物依法處分后 ,有權(quán)優(yōu)先受償 ,這個優(yōu)先就是指留置人有兩個以上的債權(quán)人時 ,留置權(quán)人可以無條件地排在其他債權(quán)人前面實現(xiàn)自己的債權(quán) . (5)約定優(yōu)先適用于法定 . 留置權(quán)的設定依法定為準 ,但是當事人為了營造一定的履行合同的氛圍 ,可以在合同中約定排除適用法定的留置權(quán) . 七 .簡要說明抵押與質(zhì)押的聯(lián)系與區(qū)別 (1)抵押是一種要式法律行為 ,必須采用單獨的書面形式 .質(zhì)押擔?？梢灾苯右再|(zhì)押物的轉(zhuǎn)移占有表達擔保的意思和實現(xiàn)擔保 ,所以可不用簽訂單獨的 (質(zhì)押擔保 )合同 。 (2)抵押是一種不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)占有權(quán)的擔保 .抵押只是將財產(chǎn)證書或復印件交付給抵押權(quán)人 ,不需要將抵押物同時交付 ,這是與質(zhì)押的明顯區(qū)別 .質(zhì)押必須要轉(zhuǎn)移質(zhì)押物的占有權(quán) . (3)同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時 ,抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償 . (4)二者標的不同 .抵押標的一般是不動產(chǎn) ,而質(zhì)押標的一般是動產(chǎn)或者權(quán)利 . 第九章 信托法 一 .信托的特點與職能 (1)信 托 :委托人基于對受托人的信任 ,將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人 ,由受托人按照委托人的意愿以自己的名義 ,為受益人的利益或者特定的目的 ,進行管理或者處分的行為 . (2)信托的特點 :① 當事人之間的信任 。② 財產(chǎn)權(quán)是信托行為成立的前提 。③ 受托人有雙重義務 。 ④ 受托人不承擔信托合同內(nèi)的損失風險 . (3)信托的職能 : ① 財務管理職能 。 ② 融通資金的職能 。③ 溝通與協(xié)調(diào)經(jīng)濟關系的職能 。 ④ 投資職能 。 ⑤ 經(jīng)濟咨詢職能 . 二 .信托財產(chǎn)的獨立性 信托財產(chǎn) ,是指委托人通過信托行為轉(zhuǎn)移給受托人 ,并由受托人按照一定信托目的進行管理和處理的 財產(chǎn) ,包括金錢 ,動產(chǎn) ,不動產(chǎn)和金錢財產(chǎn)等四種 .信托財產(chǎn)的獨立性的表現(xiàn) : (1)信托財產(chǎn)不屬于受托人的自有財產(chǎn) ,雖然受托人擁有信托財產(chǎn)的占有權(quán)和經(jīng)營管理權(quán) ,但這些權(quán)利只是根據(jù)委托人的委托而享有的 ,權(quán)利歸屬并未改變 . (2)受托人破產(chǎn)的 ,信托財產(chǎn)不屬于受托人的破產(chǎn)財產(chǎn) .委托人或受益人在得知受托人破產(chǎn)后 ,應當向破產(chǎn)管理者提出信托財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)憑證 ,通過法律程序在破產(chǎn)財產(chǎn)分配之前取回信托財產(chǎn) . 三 . 受托人的法律責任 (義務 ) 主要有這樣幾個義務 :最大利益追求 ,同等謹慎義務 ,受托人不得利用信托財產(chǎn)為自己謀取利益 ,委托人不得 以固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)從事交易 ,這是屬于代理法上無效代理中的自我代理情況 ,委托人不得將信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)為其固有財產(chǎn) ,受托人必須將信托財產(chǎn)與固有財產(chǎn)以及其他信托財產(chǎn)分別管理 . 四 .簡要說明信托與代理的區(qū)別 第一 , 兩者的處分權(quán)不同 ,代理關系中代理人一般不取得代理財產(chǎn)的處分權(quán) 。 第二 , 兩者的當事人數(shù)量不同 ,指代理關系中一般沒有以第三者為代理的受益人 。 第三 ,兩者的權(quán)限的大小不同 ,代理一般屬于短期的特別授權(quán)行為 ,而信托則屬于長期甚至是永久的特殊委托行為 。第四 ,兩者的穩(wěn)定性不同 ,代理人可以隨時撤銷委托代理 ,而信托關系中 ,委托人或者受益人非依法定事由不能隨意撤銷受托人的權(quán)利 . 五 .簡要說明受托人與信托財產(chǎn)的關系 (1)信托財產(chǎn)不屬于受托人的自有財產(chǎn) ,雖然受托人擁有信托財產(chǎn)的占有權(quán)和經(jīng)營管理權(quán) ,但這些權(quán)利只是根據(jù)委托人的委托而享有的 ,權(quán)利歸屬并未改變 . (2)受托人死亡時 ,信托財產(chǎn)不屬于其遺產(chǎn) .因為信托財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)一直沒有脫離委托人 ,委托人或受益人只要舉證該財產(chǎn)屬于信托財產(chǎn) ,就可通過法律程序?qū)⑿磐胸敭a(chǎn)從死亡受托人的財產(chǎn)中分離出來 ,返還給委托人 ,或者由受益人重新選定受托人 . (3)受托人破產(chǎn)的 ,信托財產(chǎn)不屬于受托人的破產(chǎn)財產(chǎn) .委托 人或受益人在得知受托人破產(chǎn)后 ,應當向破產(chǎn)管理者提出信托財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)憑證 ,通過法律程序在破產(chǎn)財產(chǎn)分配之前取回信托財產(chǎn) . 第十章 證券法 一 .證券的特征 (1)證券代表一定的貨幣權(quán)利 。(2)證券代表發(fā)行人一定的財產(chǎn)價值 。(3)證券是一種法律文件 . 二 .公司債券發(fā)行制度的條件 (1)凈資產(chǎn)條件 :股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣 3000萬元 。有限責任公司的凈資產(chǎn)額不低于 6000萬元 . (2)負債余額條件 :債券總額不得超過凈資產(chǎn)的 40%。 (3)利息條件 :公司最近三年的平均可分配利潤足以支付債券 1年的利息 。 (4)符合產(chǎn)業(yè)政策 :融資用途合理 . 三 .股票暫停上市的條件和程序 股票暫停上市的條件 (1)公司的股本總額 ,股權(quán)分布發(fā)生變化不再具備上市條件 。(2)公司不按規(guī)定公開其財務狀況 ,或者對財務會計報告作虛假記載 。(3)公司有重大違法行為 。(4)公司最近三年連續(xù)虧損 。(5)證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其它情形 . 股票暫停上市的程序 (1)作出風險提示報告 。(2)證券交易所停牌 。(3)暫停上市公告 . 四 .信息公開制度的主要內(nèi)容 發(fā)行股票 ,公司債券的公司 ,必須依照《公司法》和《證券法》的規(guī)定 ,經(jīng)證監(jiān)會批準后 ,根據(jù)真實 ,完整的原則 ,向社會公開披露有關信息 .具體公開的信息分為 :前期信息公開制度 ,主要包括 : 招股說明書 。債券發(fā)行公告 。上市公告 . 信息持續(xù)公開制度 ,主要包括 :年報公開制度 。中報公開制度 。臨時重大事件公開制度 . 五 .不正當利用內(nèi)幕信息的法律責任 泄露內(nèi)幕信息的法律責任 .知情人員和以其他途徑獲得內(nèi)幕信息的人員 ,不得在公開信息之前或者在依法許可交易期限之前買入或賣出所持有的該公司的證券 ,不得泄露內(nèi)幕信息買賣證券或者建議他人買賣證券 ,否則視具體情況 ,責令依法處理非法持有的證券 ,沒收非法獲取的款項和其他非法所得 ,并處以 1倍以上 5倍以下的罰款 . 第十一章 保險法 一 .保險的概念與特征 保險是指投保人根據(jù)合同約定 ,向保險人支付保險費 ,保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔賠償保險金責任 ,或者當被保險人死亡 ,傷殘 ,疾病或者達到合同約定的年齡 ,期限時承擔給付保險金責任的商業(yè)保險行為 . 特征 :第一 ,保險是一種法律制度 ,體現(xiàn)在由法律規(guī)定保險人的資格 ,保險的范圍 ,方法和程序 ,保險兌現(xiàn)的條件及程序上均須遵守保險法的規(guī)定 .第二 ,保險是一種金融活動 ,保險是一種以保險公司為中心的金融業(yè)務 ,無論保險法律關系涉及到多少主體 ,都要與保險公司的業(yè)務聯(lián)系在一起 ,所以 ,保險也特指保險公司的經(jīng)營活動 ,受中國保監(jiān)會的監(jiān)督管理 .第三 ,保險是一種投資方式 ,投資有兩類形式 ,一種是意圖獲得增值回報的投資形式 ,這是最常見的投資形式 ,另一種是意圖獲得損失恢復的投資形式 ,投保人的投保在沒有發(fā)生保險事故時就是一種沒有收入的投資 ,當發(fā)生保險事故時 ,保險公司所作的賠償就是投保人投資的回報 . 二 .財產(chǎn)保險 財產(chǎn)保險是《保險法》規(guī)定的以各種物質(zhì)財產(chǎn)和與其有關的利益為保險標的 ,保險人承擔這些財產(chǎn)保險標的因遭受各種自然災難或意外事故所造成的經(jīng)濟損失的賠償責任的一種 法律制度 .也是保險公司與投保人之間為了一定的經(jīng)濟目的而訂立的協(xié)議 ,是對各種風險損失進行補償?shù)囊环N法律制度 . 財產(chǎn)保險的對象 .是指投保人投保的財產(chǎn)和相關的利益 ,現(xiàn)代的財產(chǎn)保險不但包括物質(zhì)財產(chǎn)保險 ,也包括與財產(chǎn)利益相關的責任保險 ,保證保險和信用保險 . 三 .人身保險合同的主要內(nèi)容 :人身保險是以人的壽命和身體作為保險標的的一種保險 .這是投保人與保險人通過訂立人身保險合同 ,約定投保人按時交納一定的保險費 ,在被保險人或受益人因疾病或遭受意外事故而致傷殘或死亡時 ,或在保險期滿時保險人一次或按期向其支付醫(yī)療費或保 險金的一種法律制度 . :人身保險可分為強制保險與自愿保險兩種 . (1)人壽保險 ,是指以保險人在一定時期或終身的死亡或生存為給付條件的一種保險 .人壽保險可以分為死亡保險 ,生存保險 ,年金保險和兩全保險四種形式 . (2)人身意外傷害險 ,指保險人與投保人約定人身傷害的范圍 ,明確意外傷害只是一種偶然事件 ,在保險期間內(nèi)只要發(fā)生了意外傷害 ,被保險人就可按規(guī)定獲得保險金的一種保險制度 .人身意外傷害的保險期一般在 1年以內(nèi) ,期滿時須續(xù)辦保險手續(xù) . 第一 ,訂立人身保險合同首先要 求投保人對投保對象具有保險利益 ,下列人員對投保人具有保險利益 :本人 ,配偶 ,子女 ,父母 ,與投保人有撫養(yǎng) ,贍養(yǎng)或者扶養(yǎng)關系的家庭其他成員 ,近親屬 ,以及被投保人同意投保人為其訂立合同的 ,視為投保人對被保險人具有保險利益 . 第二 ,投保人不得為無民事行為能力人投保以死亡為給付保險金的人身保險 。 第三 ,以死亡為給付保險金條件的合同 ,未經(jīng)被保險人的書面同意 ,并認可保險金額的 ,合同無效 . 第四 ,依照以死亡為給付保險金條件的合同所簽發(fā)的保險單 ,未經(jīng)被保險人書面同意 ,不得轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押 ,以免權(quán)利主體發(fā)生改變后誘發(fā)道德風險 . 四 .保險合同的主要內(nèi)容與無效保險合同 (1)保險合同是投保人與保險人約定保險權(quán)利義務關系的協(xié)議 .其中投保人是指與保險人訂立保險合同 ,并按照合同負有支付保險費義務的單位或個人 。保險人是指與投保人訂立保險合同 ,并承擔賠償或者給付保險金責任的保險公司 (2)保險合同的主要條款包括 : 第一 ,保險標的及價值 .保險標的指作為保險對象的財產(chǎn)及其有關利益或者人的壽命和身體健康 .保險價值是指保險標 的的價值 ,對財產(chǎn)保險而言 ,保險價值是確定保險金額的依據(jù) . 第二 ,保險金額 ,指投保人和保險人約定在保險事故或事件發(fā)生時 ,保險人應當賠償 或交付的最高限額 ,是計算保險費的依據(jù) . 第三 ,保險費的支付和保險期限 .保險費是投保人向保險人支付的保險保障的代價 ,這是投保人最基本的義務 ,保險費期限由雙方在保險合同中約定 . 第四 ,保險責任 ,指約定的保險事故或事件發(fā)生后 ,保險人所承擔的保險金賠償或給付責任 ,該責任須明確保險人所承擔的風險范圍 . 第五 ,保險合同的特約條款 ,是指當事人在滿足法律規(guī)定的基本條款之后 ,認為還需要約定一些合同中沒有的內(nèi)容 ,包括協(xié)議條款 ,保證條款和附加條款等 . (3)無效保險合同是指保險合同的形式上符合法律的規(guī)定 ,但是合同的主體 ,內(nèi)容和形 式上不符合法律的規(guī)定 ,從而導致合同喪失效力 . 第一 ,主體不合格 .簽定保險合同的當事人保險主體資格不合格 ,包括沒有完全的民事行為能力 ,不是投保財產(chǎn)的所有人或合法占有人 ,保險人沒有所承保險種的權(quán)利能力 ,保險代理人超出險種授權(quán)范圍 ,沒有保險營業(yè)資格等 . 第二 ,意思表示不真實 ,保險合同中當事人的意思表示不真實主要有欺詐或脅迫和重大誤解兩類情況 . 第三 ,客體不合法 .客體指當事人投保的對象 ,客體不合法包括以下幾種情況 :危險不存在 ,沒有聲明的重復保險 ,未經(jīng)授權(quán)的死亡保險合同以他人的生命為保險標的的死亡保險合同 ,虛報年齡等 . 簡述保險欺詐的幾種情形及其法律后果 .(第九章 ) 五 .保險欺詐及法律后果 (1)謊稱保險事故 :被保險人或者受益人在未發(fā)生保險事故的情況下 ,謊稱發(fā)生了保險事故 ,向保險人提出賠償或者給付保險金的請求的 ,保險人有權(quán)解除保險合同 ,并且不退還保險費 ,情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的 ,依法追究其刑事責任 . (2)故意制造保險事故 :投保人 ,被保險人或者受益人故意制造保險事故的 ,保險人有權(quán)解除保險合同 ,不承擔賠償或者給付保險金的責任 ,也不退回保險費 ,情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的 ,依法追究其刑事責任 .唯一例外的是在人身保險中投保人 ,受益人故意造成 被保險人死亡 ,傷殘或者疾病的 ,保險人不承擔給付保險金的責任 .但是 ,投保人已經(jīng)交足 2年以上保險費的 ,保險人應當按照合同的約定向其他享有權(quán)利的受益人退還保險單的現(xiàn)金價值 . (3)虛報損失 :保險事故發(fā)生后 ,投保人 ,被保險人或者受益人以偽造 ,變造的有關證明 ,資料或者其他證據(jù) ,編造虛假的事故原因或者夸大損失程度的 ,保險人對其虛報的部分不承擔賠償或者給付保險金的責任 ,情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的 ,依法追究其刑事責任 . 案例分析題答案要點 一 .1993年 2月某商業(yè)銀行與某房地產(chǎn)開發(fā)公司共同開發(fā)某經(jīng)濟特區(qū)的房地產(chǎn)項目 ,并成立項目公司 ,因該行付行長兼任房地產(chǎn)公司付董事長 ,商業(yè)銀行向該項目公司投資 1 億元人民幣 .同年 6 月房地產(chǎn)開發(fā)公司以該公司的房地產(chǎn)作抵押 ,向商業(yè)銀行提出貸款申 請 ,商業(yè)銀行經(jīng)審核后 ,向其發(fā)放了 2 億元抵押貸款 .該行當月資本余額為 億元人民幣 .1994年 7月房地產(chǎn)開發(fā)公司因經(jīng)營虧損瀕臨破產(chǎn) ,商業(yè)銀行的貸款已無法收回 .1994年底該商業(yè)銀行被人民銀行決定接管 請問 : (1)商業(yè)銀行能否向項目公司投資 為什么 (2)商業(yè)銀行能否向房地產(chǎn)開發(fā)公司發(fā)放抵押貸款 為什么 (3)商業(yè)銀行向房地產(chǎn)開發(fā)公司發(fā)放 2億元人民幣貸款是否合 法 為什么 (4)人民銀行對該商業(yè)銀行的