【正文】 據(jù)的審查判斷，或者案件部分證據(jù)的初步審查判斷。（ 3）合理可能性標準反映司法人員認定的案件事 實符合情理，具有成立的一般可能性。合理可能性標準只適用與部分案件事實的臨時性認定結論。 49．簡述證據(jù)的審查判斷與證據(jù)的收集之間的關系。 答：證據(jù)的收集是審查判斷的前提，沒有收集到一定的證據(jù)。審查判斷就無從談起；對證據(jù)的及時審查判斷，又可以指導對證據(jù)作進一步的全面的收集。按照證據(jù)本質(zhì)屬性的要求，只有那些能證明案情真相的客觀事實，才能作為證據(jù)采用。 50．簡述審查判斷證據(jù)的意義。 答：（ 1）通過審查判斷證據(jù)，可以鑒別證據(jù)的真?zhèn)?，去偽存真，以保證采用的證據(jù)具有客觀真實性。（ 2）通過審查判斷證據(jù)，有利于根據(jù)確實、 充分的證據(jù)定案，為正確適用法律奠定堅實基礎，從而順利實現(xiàn)刑事訴訟，民事訴訟或者行政訴訟的任務。（ 3）通過審查判斷證據(jù)，可以確定證據(jù)的相關性及其證明力的大小，排除無關的證據(jù)，發(fā)揮與案情有拳證據(jù)的證明作用。 51．審查判斷個別證據(jù)的最基本的任務是什么？ 答：（ 1）基于辯證唯物主義認識論，案件的客觀真實性是可以認識的，訴訟證明過程是由收集證據(jù)和審查判斷證據(jù)兩個基本階段構成的，認識論在其中起著指導作用。（ 2）充分發(fā)揮司法人員的主觀能動性，努力查明案件事實。認識案件事實，必須尊重證據(jù)的客觀性，收集一切能證明案件事實的 證據(jù)，同時也要正確發(fā)揮司法人員的主觀能動性。處理好兩方面答的關系；其一是要認識證據(jù)的客觀性，尊重證據(jù)的客觀性。其二是要認識到司法人員的主觀能動性是收集證據(jù)、把握證據(jù)的客觀性，正確地認識案件事實的條件。（ 3）審查判斷證據(jù)，注意運用事物普遍聯(lián)系的觀點。（ 4）在審查、判斷和收集證據(jù)時，要堅持矛盾的觀點。 52．根據(jù)證據(jù)來源審查判斷證據(jù)應從那些方面入手？ 答：收集人員是否因其他主觀或客觀上的因素，影響了證據(jù)的確實性。司法人員收取證據(jù)的形式是否正確、合法、固定、保管證據(jù)的方法是否科學等。有關人員是否因重量上、心理上、 認識上、表達上等原因，提供了不真實、不可靠的陳述或證言。證據(jù)本身的特征是否予以注意，即不同的證據(jù)有不同的特點，證據(jù)收集人應進行有針對性的審查。 53．簡述審查判斷證據(jù)收集的合法性的必要性包括那些方面。 答：司法人員要依法收集證據(jù)；收集時要按照法律規(guī)定的特定形式和程序進行。首先，審查判斷證據(jù)的合法性的必要性；證據(jù)收集的合法性可以保證查明案件真實情況；合法性審查可以保證案件處理的程序公正。 54．審查判斷證據(jù)合法性應從那幾個方面入手？ 答：法律形式是否具備，手續(xù)是否齊全；收集證據(jù)是符合法律規(guī)定的程序；審查運用證 據(jù)是否符合法律要求。 55．進行偵查實驗應遵循的基本規(guī)則有那些？ 答：遵守如下規(guī)則：（ 1）偵查實驗應盡量使用原有物品和工具，要盡可能在發(fā)生案件的原地進行，以保持原有條件；原有物品或工具如果需要鑒定，則要在鑒定后才能使用，以免損壞原有特征。（ 2）偵查實驗在自然條件方面（時間、光線、風抽、風向、風力、氣候等）應當和被審查事件的條件相一致或相似。（ 3）為準確地確定某一情況或某一行為，要求反復多次地實驗，以保證準確性。（ 4）實驗的過程應禁止一切足以造成危險、侮辱人格或者有傷風風化的行為；在實驗中，不容許有侮辱群眾和 有傷風化、危及群眾身心健康和財產(chǎn)安全的事情發(fā)生。（ 5）實驗應邀請一定的見證人參加，應反復多次進行。對實驗的結果應予以記錄和保密。 56．推定的主要特征是什么？ 答：（ 1）推定的法律所直接認可或間接允許的證明案件事實的一種特殊規(guī)則。（ 2）推定應許可當事人提出反證推翻，因而與證明責任緊密關聯(lián)。（ 3）推定既可以依法律規(guī)定進行，又可按經(jīng)驗法則進行。（ 4）推定既須有前提事實，又須有推斷事實，因而推定是溝通二者關系的法律橋梁，倘若缺乏其一，則均不能構成推定。 57．推定與證明責任的關系？ 答：（ 1）在特定情況下，推定決 定證明責任的分配。（ 2）推定能夠改變證明責任的證明對象。（ 3）推定決定證明責任的轉(zhuǎn)移和變化。 58．無罪推定的基本含義。 答：一是只有法院并依照法定的訴訟程序，才能判定某人有罪。二是證明犯罪的責任由控訴方承擔。三是罪疑從無，證明有罪的證據(jù)必須達到充分的程度。 59．推定的作用有哪些？ 答：（ 1）推定能夠依據(jù)公平原則，合理分配當事人的舉證責任。（ 2）解決疑案，適用推定有助于法院對某些事實加以認定。（ 3）提高效率，推定有利于迅速審理案件。（ 4）從司法實踐上看，推定是滿足法律運用的適當手段。 60．法律推定適用的 條件。 答：法律推定適用以下兩個條件：第一，適用推定必須首先確認基礎事實。法律推定人僅免除了推定有利方對推定事實的舉證責任，而沒有免除其對基礎事實的舉證責任。第二，適用推定必須以無相反的證據(jù)推翻為條件。 61．法律推定的基本作用。 答：法律推定的基本作用，表現(xiàn)在三個方面：第一，法律推定導致了舉證責任的重新分配。對方當事人為排除由法律推定所產(chǎn)生的不利于已的法律效果，必須就原本不屬于自己舉證范圍的事項負擔舉證責任，使舉證責任分配構成的倒掛狀態(tài)，也就是舉證責任倒置。第二，法律推定使證明對象發(fā)生了變更。法律推定以前 提事實的證明代替推定事實的證明，因而主張適用推定的當事人，負對前提事實的舉證責任。第三，法律推定降低了舉證的難度。當事人可以在推定事實和前提事實之間選擇舉證主題，增強舉證成功的可靠度。另外，法律推定使當事人由說服責任降低至推進責任。 62．事實推定成立的條件。 答：事實推定的成立，必須同時具備下列要件：（ 1）必須無法直接證明待證事實的存否，只能借助間接事實推斷待證事實。（ 2）基礎事實必須來已得到法律上的確認，這是事實推定的前提條件。（ 3）前提事實與推定事實之間須有必然的聯(lián)系。（ 4）許可對方當事人提出反證，并 以反證的成立與否確認推定的成立與否。（ 5）事實推定必須符合經(jīng)驗法則。 63．事實推定和法律推定的聯(lián)系與區(qū)別。 答：有無法律的明文規(guī)定，乃區(qū)別法律推定與事實推定的明顯標志。二者的區(qū)別是：第一，法律效果不同。法律推定，司法者必須適用，事實推定，則可裁量決定是否適用。第二，產(chǎn)生的方式不同。法律推定由法律明文規(guī)定，事實推定來源于司法人員的邏輯推理。第三是適用的范圍不同。法律推定主要適用于非刑事訴訟，事實推定則存在于任何訴訟形式中。第四，推定的種類不同。法律推定可分為可反駁推定和不可反駁推定，事實推定都是可反駁推定。 64．司法認知的特征。 答：（ 1）司法信知的主體僅了限于法院。（ 2）司法認知的客體是特定事實。（ 3）司法認知具有可反駁性。 65．司法認知的作用。 答：（ 1）司法認知是迅速結案的一條捷徑，有利于明確案件爭議要點，減少當事人的訟累，從而提高訴訟效率。（ 2）司法認知有利于訴訟證明的規(guī)范化。（ 3）司法認知影響證明責任的分配。 66．證據(jù)規(guī)則的法律屬性。 答：（ 1）有明顯的程序性。證據(jù)規(guī)則總體上屬于程序法制范疇，是程序法中的一個相對獨立的組成部分。（ 2）具有明確的指導性。證據(jù)規(guī)則中蘊含著更高層次的、抽象的原理，原 則，但其本身原則，而只是具體的行為規(guī)范。（ 3）具有強制效力。證據(jù)規(guī)則具有約束力，不遵守證據(jù)規(guī)則構成違法行為，所收集的證據(jù)無效，不產(chǎn)生預期的法律效果。 67．我國刑事訴訟法和有關司法解釋中關于證據(jù)能力和證明力的規(guī)則有哪些。 答：證據(jù)能力的規(guī)則有：（ 1）排除部分傳聞證據(jù)?！缎淌略V訟法》第 47 條規(guī)定：“證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護人雙方訊問、質(zhì)證，聽取各方證人的證言并且經(jīng)過查實以后，才能作為定案的根據(jù)”。（ 2）最佳證據(jù)規(guī)則和特證必須是原物的規(guī)則。最高人民法院《關于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴 訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱最高人民法院的解釋第 53 條第一款、第 2款規(guī)定：“收集、調(diào)取的書證應當是原件。只有在取得原件確有困難時，才可以是副本或者復制件。收集、調(diào)取的物證應當是原物。只有在原物的使搬運、中易保存或者依法應當返還被害人時，才可以拍攝足以反映原物外開或者內(nèi)容的照片、錄像。 證明力的規(guī)則有：（ 1）僅憑口從供不能定案的規(guī)則?！缎淌略V訟法》第 46 條規(guī)定：“只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認定被告人有罪和處以刑罰??”。（ 2）非原始證據(jù)證明力受限制的規(guī)則。最高人民法院的解釋第 53 條第 3款規(guī)定：“ 書證的副本復制件，物證的照片、錄像，只有經(jīng)與原件、原物核實無誤或者經(jīng)常鑒定證明真實的，才具有與原件、原物同等的證明力?！? 68．排除傳聞證據(jù)的理由。 答：排除傳聞證據(jù)的理由主要有：一是因為其沒有經(jīng)過原供述人的宣誓，缺乏確實性或可信性；二是實行直接審理的結果，導致傳聞證據(jù)的排除；三是實行傳聞證據(jù)具有很大的誤傳的危險性，不足以采信。 69．證據(jù)規(guī)則的種類有哪些？ 答：（ 1）英美法系證據(jù)制度的證據(jù)規(guī)則和職權主義的證據(jù)規(guī)則；（ 2）證據(jù)能力規(guī)則和證明行為規(guī)則；（ 3）成文法證據(jù)規(guī)則、判例法證據(jù)規(guī)則和習慣法證據(jù)規(guī)則；（ 4）通用的證據(jù)規(guī)則和特殊的證據(jù)規(guī)則；（ 5）示范證據(jù)規(guī)則和法定證據(jù)規(guī)則；（ 6）取證規(guī)則、采證規(guī)則、查證規(guī)則和定案規(guī)則；（ 7）證據(jù)本身的規(guī)則與運用證據(jù)的規(guī)則。 70．證據(jù)規(guī)則具有什么功能？ 答：第一，查明案件事實真相的功能。第二，側重保護其他社會價值的功能。第三，兼有發(fā)現(xiàn)真實和保護人權的功能。第四，追求訴訟效率的功能。 71．什么是交叉詢問規(guī)則、最佳證據(jù)規(guī)則、意見證據(jù)規(guī)則、特權規(guī)則、補強證據(jù)規(guī)則？ 答：交叉詢問實際上是當事人主義辯論式訴訟程序的主要結構，無論是控方還是辯方，都必須按照這種程序提出證人的一方當事人當 庭對證人就待證事實進行連續(xù)的提問，由證人逐一回答，其回答只限于問題所涉及的內(nèi)容，而不能連續(xù)不斷地陳述，要等到發(fā)問者到下一事實時才能作關于下一個事實的了陳述，這樣可以使對方當事人充分考慮本方當事人的詢問是否違反證據(jù)規(guī)則，而有隨時提出反對的機會。當事人主義的另一重要原則，就是為了保證被告人獲得公平的審判，防止錯誤認定案件事實，所以所有證據(jù)資料，不但要具有相關性，而且力求確實，最佳證據(jù)規(guī)則以適用于文書內(nèi)容的證明為主，即文書的內(nèi)容成為證明犯罪的關鍵時，應當直接提出文書為證。證人只能陳述自己的親身感受和經(jīng)歷的事實，而 不得陳述對該事實的意見或者結論。為保護特定的社會關系和公私利益，英美法律規(guī)定個人、法人、組織和政府在訴訟中享有一定的特權。特權的享有者可以免除出庭作證和就特權事項提供證明，可以制止他人提示特權范圍內(nèi)的情況。英美法比較注重證據(jù)的個別衡量，其判斷證據(jù)的一般原則是：證明犯罪事實須使審判者的確信達到排除合理懷疑的程度。這一原則一直到現(xiàn)代沒有什么變化，只是為了保障被告人利益，就特殊重大的案件，以及某些證明力顯然薄弱的證據(jù)，仍要求有法定證據(jù)或者補強證據(jù)。 72．非法證據(jù)排除規(guī)則的含義。 答：非法證據(jù)排除規(guī)則，是對非法取 得的供述與非不搜查和扣押取得的證據(jù)予以排除的統(tǒng)稱。也就是說，非法證據(jù)排除規(guī)則是指除非法律另有規(guī)定，執(zhí)法機關不得采納非法證據(jù)，將其作為定案的證據(jù)。 73．非法證據(jù)排除規(guī)則的作用。 答：（ 1）控制警察的非法取證行為。（ 2）有利于督促執(zhí)法機關守法，保持法律規(guī)范的完整性和司法尊嚴。（ 3）有利于防止或減少冤假錯案。（ 4）有利于切實保障訴訟參與人的權利。（ 5）能夠促進公安司法機關及其工作人員法制觀念的轉(zhuǎn)變。 五、論述題： 1．試述證據(jù)學的研究對象及其具體內(nèi)容。 答：（ 1）證據(jù)法及其證明規(guī)則。（ 2）證據(jù)及其證據(jù)力和 證明力。（ 3）證據(jù)的內(nèi)容和形式的統(tǒng)一關系。（ 4）證據(jù)制度及其傳統(tǒng)文化背景。（ 5）證據(jù)制度和經(jīng)濟制度、訴訟制度的關系。（ 6）收集、審查判斷和運用證據(jù)證明案件的經(jīng)驗及證據(jù)理論。 2．如何評價自由心證證據(jù)制度。 答：自由心證制度取代封建時期的法定證據(jù)制度具有一定的歷史進步性。自由心證制度的建立引起了訴訟結構的變革，否定了法定證據(jù)制度形而上學的形式主義，廢除了刑訊逼供的證明方法，確定了據(jù)證責任由控訴人擔任的原則。自由心證制度實行雙方當事人對等辯護的原則使法官能根據(jù)雙方舉證辯論形成內(nèi)心確信，然后對案件做出裁決。它推動 了訴訟制度的民主化進程，是歷史上進步，自由心證制度的建立使法官有可能按照自己的經(jīng)驗和良心對證據(jù)和證據(jù)的證明力進行自由判斷，從而為查明案情和正確處理案件提供了可能性，推動了證據(jù)科學和證據(jù)理論的發(fā)展，為法官利用司法活動靈活地為政治服務提供了廣闊天地，這該制度能夠產(chǎn)生并長期存在的一個關鍵因素。但是，由于自由心證制度在評價證據(jù)價值上及其價值的選擇上賦予了法官很大的自由裁量權，當今各國無論是在立法上還是在理論上都相應地作出了一定的限制。 3．如何評價法定證據(jù)制度。 答：法定證據(jù)制度取代了神示證據(jù)制度，適應了當時社會的 發(fā)展潮流，客觀上具有一定的進步意義。它一方面限制了法官在判斷證據(jù)及其證明力問題上的專橫武斷，另一方面也限制了法官在采證問題上的專橫武斷，在運用證據(jù)上擺脫了宗教迷信，使之服從法律，這在歷史上是一個進步。但法定證據(jù)制度是建立在唯心主義和形而上學之上的，其嚴格的等級觀念嚴重違背了證明規(guī)律和訴訟機制。它從有罪推定出發(fā)，導致刑訊逼供盛大行；它以具體經(jīng)驗代替一般規(guī)則，并