【正文】 廠名廠址均不相同，乙廠對(duì)甲廠不構(gòu)成侵權(quán) B”太歲康”商標(biāo)僅屬省內(nèi)知名，其標(biāo)簽又未獲得專利，甲廠不能起訴乙廠侵權(quán) C兩種商品裝潢外觀近似，足以造成購買者發(fā)生誤認(rèn)，故乙廠的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng) D兩種商品裝潢雖外觀近似，但常喝“太歲康”的人仔細(xì)辨認(rèn)可以加以區(qū)別，故乙廠的行為不受法律禁止 （二）強(qiáng)制性交易行為（限制競(jìng)爭(zhēng)行為） 是指公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者，為了排除競(jìng)爭(zhēng)，限定他人必須購買其指定的某一經(jīng)營者的商品的行為。 主體： 公用企業(yè) 依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者 公用企業(yè)： 指通過固定的網(wǎng)絡(luò)或其他基礎(chǔ)設(shè)施提供公共產(chǎn)品或服務(wù)的經(jīng)營者。包括供水、供電、供熱、供氣、郵政、電訊、交通運(yùn)輸?shù)刃袠I(yè)的經(jīng)營者 “獨(dú)占地位”， 指經(jīng)營者的市場(chǎng)準(zhǔn)入受到法律、法規(guī)、規(guī)章或者其他合法的規(guī)范性文件的特別限制，該經(jīng)營者在相關(guān)市場(chǎng)上獨(dú)家經(jīng)營，或者沒有充分的競(jìng)爭(zhēng)，以及用戶或者消費(fèi)者對(duì)其提供的商品具有較強(qiáng)的依賴性的經(jīng)營地位。 例如新華書店、有線電視臺(tái)、機(jī)動(dòng)車駕駛員培訓(xùn)學(xué)校、保險(xiǎn)公司 國家工商局 《 關(guān)于禁止公用企業(yè)限制競(jìng)爭(zhēng)行為的若干規(guī)定 》 公用企業(yè)在市場(chǎng)交易中，不得實(shí)施下列限制競(jìng)爭(zhēng)的行為： （ 1）限定用戶、消費(fèi)者只能購買和使用其附帶提供的相關(guān)商品，而不得購買和使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的同類商品； （ 2）限定用戶、消費(fèi)者只能購買和使用其指定的經(jīng)營者生產(chǎn)或者經(jīng)銷的商品，而不得購買和使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的同類商品； （ 3）強(qiáng)制用戶、消費(fèi)者購買其提供的不必要的商品及配件； （ 4）強(qiáng)制用戶、消費(fèi)者購買其指定的經(jīng)營者提供的不必要的商品； （ 5）以檢驗(yàn)商品質(zhì)量、性能等為借口，阻礙用戶、消費(fèi)者購買、使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的其他商品； （ 6）對(duì)不接受其不合理?xiàng)l件的用戶、消費(fèi)者拒絕、中斷或者削減供應(yīng)相關(guān)商品，或者濫收費(fèi)用； （ 7）其他限制競(jìng)爭(zhēng)的行為。 （三）濫用行政權(quán)力限制競(jìng)爭(zhēng)行為（行政壟斷行為） 政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動(dòng)。 ——行政壟斷 政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力，限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)，或者本地商品流向外地市場(chǎng)。 ——地區(qū)封鎖 （四）商業(yè)賄賂行為 經(jīng)營者采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處；對(duì)方單位或者個(gè)人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。 要點(diǎn)： 經(jīng)營者銷售或者購買商品，以明示方式給對(duì)方折扣，給中間人傭金，如實(shí)入帳的不構(gòu)成行賄。接受折扣、傭金的經(jīng)營者如實(shí)入帳的，不構(gòu)成受賄。 商業(yè)行賄主體必須是經(jīng)營者，經(jīng)營者的職工采取商業(yè)賄賂手段為經(jīng)營者銷售或者購買商品的行為，認(rèn)定為經(jīng)營者的行為。 商業(yè)受賄主體不限于經(jīng)營者，可以是單位、個(gè)人 “ 財(cái)物 ” ，是指現(xiàn)金和實(shí)物，包括經(jīng)營者為銷售或者購買商品，假借促銷費(fèi)、宣傳、贊助費(fèi)、科研費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、咨詢費(fèi)、傭金等名義，或者以報(bào)銷各種費(fèi)用等方式，給付對(duì)方單位或者個(gè)人的財(cái)物。 “ 其他手段 ” ，是指提供國內(nèi)外各種名義的旅游、考察等給付財(cái)物以外的其他利益的手段。 （五）虛假宣傳行為 經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。 廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假廣告。 要點(diǎn)： 行為主體 ：經(jīng)營者（廣告主） 廣告經(jīng)營者 廣告發(fā)布者 宣傳方式 ： — 廣告媒介（報(bào)刊、廣播、電視、網(wǎng)絡(luò)、路牌、印刷品、實(shí)物等）在經(jīng)營場(chǎng)地內(nèi)對(duì)商品的演示、說明等； — 在召開產(chǎn)品鑒定會(huì)、座談會(huì)、慶典及其它場(chǎng)所對(duì)商品或服務(wù)的介紹、宣傳； — 指使假顧客進(jìn)行銷售誘導(dǎo)； — 利用隱性廣告進(jìn)行宣傳等。 行為特征 ： — 對(duì)商品作片面的宣傳或者對(duì)比 — 對(duì)科學(xué)上未定論的觀點(diǎn)、現(xiàn)象當(dāng)作定論的實(shí)施用于商品宣傳 — 以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳 — 行為必須達(dá)到引人誤解的程度。以明顯的夸張方式宣傳商品，不足以造成相關(guān)公眾誤解的，不屬于引人誤解的虛假宣傳行為 責(zé)任問題 （ 1）經(jīng)營者承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任 — 發(fā)布虛假廣告，欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者，使購買商品或者接受服務(wù)的消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害，由廣告主依法承擔(dān)民事責(zé)任； — 利用廣告或者其他方法，對(duì)商品作引人誤解的虛假宣傳的，監(jiān)督檢查部門對(duì)其行政處罰 （ 2）廣告經(jīng)營者和發(fā)布者的連帶責(zé)任： — 明知或應(yīng)知情況下，造成消費(fèi)者損害的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 — 不能指明廣告主名稱和地址的，承擔(dān)全部民事責(zé)任 （ 3）社會(huì)團(tuán)體、中介組織的連帶責(zé)任 在虛假廣告中向消費(fèi)者推薦商品或者服務(wù)，使消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損 害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任 侯耀華：這下栽了 (設(shè)計(jì)臺(tái)詞 ) 侯耀華出現(xiàn)在天元牌亞克口服液、澳鯊寶膠囊、渭腸益生元、加拿大 V6膠囊、角燕 G蛋白膠囊、黃金九號(hào)、伯爵膠囊、康大夫茶愈膠囊、方舟凱達(dá)降壓儀、杜仲降壓片等電視或者平面廣告中。 目前這些保健食品、藥品或醫(yī)療器械廣告均已被證實(shí)，刊發(fā)或播出前未經(jīng)行政主管部門批準(zhǔn)，并使用專家、患者、消費(fèi)者名義和形象作證明，且均含有其他違法內(nèi)容，并先后或分別被浙江、遼寧、山西、河北等地工商行政管理局或食品藥品監(jiān)督管理局通報(bào)、查處。 思考： 代言人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？ 《 食品安全法 》 第 55條：“社會(huì)團(tuán)體或者其他組織、個(gè)人在虛假廣告中向消費(fèi)者推薦食品，使消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的，與食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任?！? 思考題： 欣欣公司為了宣傳其新開發(fā)的保健品，虛構(gòu)保健品功效，并委托某廣告公司設(shè)計(jì)了“誰吃誰明白”的廣告，聘請(qǐng)大腕明星作代言人，邀請(qǐng)某社會(huì)團(tuán)體向消費(fèi)者推薦，在報(bào)刊和電視上高頻率地發(fā)布引人誤解的不實(shí)廣告。根據(jù) 《 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 》 的規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)是正確的 A欣欣公司不論其主觀狀態(tài)如何，都必須對(duì)虛假廣告承擔(dān)法律責(zé)任 B廣告公司只有在明知保健品功效虛假的情況下才承擔(dān)法律責(zé)任 C明星代言人即使對(duì)廠商造假不知情，只要蒙騙了消費(fèi)者，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任 D社會(huì)團(tuán)體在虛假廣告中向消費(fèi)者推薦商品，應(yīng)承擔(dān)民事連帶責(zé)任 （六）侵犯商業(yè)秘密行為 指經(jīng)營者通過不正當(dāng)手段，違法獲取、披露、使用或允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密的行為。 要點(diǎn)： 商業(yè)秘密： 指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 構(gòu)成要件：具有秘密性；權(quán)利人采取了保密措施（包括口頭和書面協(xié)議）；具有實(shí)用價(jià)值性。 行為主體： 經(jīng)營者 第三人 侵權(quán)行為： （ 1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。 （ 2）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。 案例 王某原是江蘇一從事紡織品出口業(yè)務(wù)的公司的員工，掌握了公司七個(gè)日本客戶名單。公司與其簽訂的勞動(dòng)合同中約定了保密條款并采取了一系列的保密措施。 2021年 3月中旬，王某離職自己成立了公司，直接與日本客戶進(jìn)行業(yè)務(wù)聯(lián)系。 思考： 客戶名單是否屬于商業(yè)秘密？ 商業(yè)秘密包括： 設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。 《 最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋 》 “商業(yè)秘密中的客戶名單”，是指 客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊(cè)，以及保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶。 （ 3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。 （ 4）第三人明知或應(yīng)知存在上述違法行為，仍獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密。 例外規(guī)定 （ 1）通過自行開發(fā)研制或者反向工程等方式獲得的商業(yè)秘密，不認(rèn)定為侵犯商業(yè)秘密行為 反向工程，指通過技術(shù)手段對(duì)從公開渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測(cè)繪、分析等而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息。 當(dāng)事人以不正當(dāng)手段知悉了他人的商業(yè)秘密后，又以反向工程為由主張獲取行為合法的，不予支持。 （ 2）善意獲取商業(yè)秘密合法 舉證責(zé)任 （ 1）他人侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密的，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)對(duì)其擁有的商業(yè)秘密符合法定條件、對(duì)方當(dāng)事人的信息與商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)相同，以及對(duì)方當(dāng)事人采取不正當(dāng)手段的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。 （ 2）商業(yè)秘密中的客戶名單的舉證責(zé)任 客戶基于對(duì)職工個(gè)人的信賴而與職工所在單位進(jìn)行市場(chǎng)交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進(jìn)行市場(chǎng)交易的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定沒有采用不正當(dāng)手段，但職工與原單位另有約定的除外。 思考題： 甲旅行社的歐洲部副經(jīng)理李某，在勞動(dòng)合同未到期時(shí)提出辭職，未辦移交手續(xù)即到了乙旅行社，并將甲社的歐洲合作伙伴情況、旅游路線設(shè)計(jì)、報(bào)價(jià)方案和客戶資料等信息帶到乙社。乙社原無歐洲業(yè)務(wù)，自李某加入后歐洲業(yè)務(wù)猛增，成為甲社的有力競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。現(xiàn)甲向人民法院起訴乙社和李某侵犯商業(yè)秘密。法院如認(rèn)定乙社和李某侵犯甲社的商業(yè)秘密，須審查什么事實(shí)？ A甲社所稱的“商業(yè)秘密”是否屬于從公開渠道不能獲得的 B乙社的歐洲客戶資料是否有合法來源 C甲社所稱的“商業(yè)秘密”是否向有關(guān)部門申報(bào)過“密級(jí)” D乙社在聘用李某時(shí)是否明知或應(yīng)知其掌握甲社的上述業(yè)務(wù)信息 （七）低價(jià)銷售行為 指經(jīng)營者以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品的行為 要點(diǎn)： 行為主體都是經(jīng)營者 行為表現(xiàn)： 以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的； 以低于成本價(jià)格銷售商品 例外情形： (1)銷售鮮活商品； (2)處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓商品； (3)季節(jié)性降價(jià)，主要指那些季節(jié)性較強(qiáng)的商品的降價(jià)處理； (4)因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷售商品。 (八 )不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售 指經(jīng)營者銷售商品或服務(wù)時(shí)，欺騙性的有獎(jiǎng)銷售行為和超過法定限額的巨獎(jiǎng)銷售行為。 有獎(jiǎng)銷售方式：附贈(zèng)式 抽獎(jiǎng)式 要點(diǎn)： 行為主體： 經(jīng)營者 行為表現(xiàn) （ 1）采用謊稱有獎(jiǎng)或故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售 （ 2）對(duì)所設(shè)獎(jiǎng)的種類，中獎(jiǎng)概率，最高獎(jiǎng)金額，總金額， 獎(jiǎng)品種類、數(shù)量、質(zhì)量、提供方法等作虛假不實(shí)的表示。 （ 3）故意將設(shè)有中獎(jiǎng)標(biāo)志的商品、獎(jiǎng)券不投放市場(chǎng)或者不與商品、獎(jiǎng)券同時(shí)投放市場(chǎng)；故意將帶有不同獎(jiǎng)金金額或者獎(jiǎng)品標(biāo)志的商品、獎(jiǎng)券按不同時(shí)間投放市場(chǎng)。 （ 4）推銷的質(zhì)次價(jià)高商品。 —所銷售商品不合格 —商品雖合格，但價(jià)格明顯高于同類商品的通常市場(chǎng)價(jià)格 （ 5）獎(jiǎng)金額超過 5000元以上的抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售。 分多次抽獎(jiǎng)時(shí)，合計(jì)獎(jiǎng)金不得超過 5000元 以非現(xiàn)金的物品或者其他經(jīng)濟(jì)利益作獎(jiǎng)勵(lì)的，按照同期市場(chǎng)同類商品或者服務(wù)的正常價(jià)格折算其金額。 （九）詆毀商譽(yù) 指經(jīng)營者故意捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)以謀取不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的行為。 要點(diǎn)： 行為主體： 有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的經(jīng)營者 新聞單位被利用或被教唆的，構(gòu)成侵犯名譽(yù)權(quán)行為，不是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為 行為表現(xiàn) （ 1）故意捏造、散布虛偽事實(shí) （ 2）主觀是故意 （ 3）存在于有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的經(jīng)營者之間 （ 4）侵害對(duì)象可以是不特定的 思考題 下列哪一種關(guān)于詆毀商譽(yù)行為的表述是正確的 A新聞單位被經(jīng)營者教唆使對(duì)其他經(jīng)營者從事詆毀商譽(yù)行為的，可與經(jīng)營者構(gòu)成共同的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為 B經(jīng)營者通過新聞發(fā)布會(huì)形式發(fā)布影響其他同業(yè)經(jīng)營者商譽(yù)的信息，只要該信息是真實(shí)的，不構(gòu)成詆毀行為 C詆毀行為只能是針對(duì)市場(chǎng)上某一特定競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手實(shí)施的 D經(jīng)營者對(duì)其他競(jìng)爭(zhēng)者進(jìn)行詆毀，其主觀心態(tài)既可以是故意，也可以是過失 甲公司為宣傳其“股神”股票交易分析軟件，高價(jià)聘請(qǐng)記者發(fā)表文章，稱“股神”軟件是“股民心中的神靈”，貶稱過去的同類軟件“讓多少股民欲哭無淚”，并稱乙公司的軟件“簡(jiǎn)直是垃圾”。下列哪些選項(xiàng)是正確的 A只有乙公司才能起訴甲公司的詆毀商譽(yù)行為 B甲公司的行為只有處于故意才能構(gòu)成詆毀商譽(yù)行為 C只有證明記者拿了甲公司的錢財(cái)，才能認(rèn)定其參與詆毀商譽(yù)行為 D只有證明家公司捏造和散布了虛假事實(shí)，才能認(rèn)定其構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng) （十）搭售行為 指經(jīng)營者銷售某一種商品時(shí)，利用其經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)，強(qiáng)行附加銷售另一種商品或者附加其他不合理?xiàng)l件的行為。 （十一） 通謀投標(biāo)行為 分為投標(biāo)者之間串通投標(biāo)與投標(biāo)者與招標(biāo)者之間串通投標(biāo)。 五、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的監(jiān)督檢查 監(jiān)督檢查機(jī)關(guān) 代表政府對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為進(jìn)行監(jiān)管檢查的