【正文】 持有人大會(huì)的操縱和對(duì)基金份額持有人利益的侵害。 第七十四條 基金份額持有人大會(huì)可以采取現(xiàn)場(chǎng) 方式召開(kāi)，也可以采取通訊等方式召開(kāi)。 每一基金份額具有一票表決權(quán)，基金份額持有人可以委托代理人出席基金份額持有人大會(huì)并行使表決權(quán)。 【釋義】 本條是對(duì)基金份額持有人大會(huì)召開(kāi)方式和表決權(quán)的規(guī)定。 本法前面的條文規(guī)定了基金份額持有人大會(huì)可以由基金管理人召集，也可以由基金托管人召集，在前兩者都不召集的情況下，代表基金份額 10%以上的基金份額持有人有權(quán)自行召集，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。本條第 1 款雖然是對(duì)具體召開(kāi)方式的規(guī)定，但也與前面的條文有聯(lián)系。首先是在基金管理人和基金托管人召集的情況下，由于基 金份額持有人眾多、分散并且不易一一單獨(dú)聯(lián)系，基金管理人或基金托管人可以本法規(guī)定的提前 30 日公告方式或其他方式通知基金份額持有人，在某年某月某日某時(shí)的某地召開(kāi)基金份額持有人大會(huì)，并就會(huì)議形式、審議事項(xiàng)、議事程序和表決方式等事項(xiàng)進(jìn)行公告，這樣，基金份額持有人到達(dá)具體的召開(kāi)會(huì)議地點(diǎn)并參加會(huì)議就是現(xiàn)場(chǎng)方式召開(kāi)的基金份額持有人大會(huì)，此外，由于同樣的原因，基金管理人或基金托管人也可以采取通訊等方式召開(kāi)基金份額持有人大會(huì)，這主要是利用信件、電子郵件等聯(lián)系方式進(jìn)行會(huì)議的通知、公告、提出議題、討論和提交表決，這些工作都是由基 金管理人或基金托管人來(lái)具體進(jìn)行并進(jìn)行結(jié)果匯總的，其效果與現(xiàn)場(chǎng)方式召開(kāi)也應(yīng)相同，主要是收集基金份額持有人對(duì)審議事項(xiàng)的意見(jiàn)并進(jìn)行表決，國(guó)外有這種做法，也節(jié)省管理費(fèi)用。在基金份額持有人自行召集基金份額持有人大會(huì)的情況下，事先應(yīng)有一個(gè)征集 10%基金份額持有人附議同意就同一事項(xiàng)要求作為自行召集人的情況，由于 10%基金份額持有人也可能有較分散、不在一地等情況，這些自行召集人之間還應(yīng)就是否審議同一事項(xiàng)進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成一致，一旦這件工作完成，其召集基金份額持有人大會(huì)就與前兩種方式一樣了，只文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng) 中國(guó)第一 法律門(mén)戶(hù) 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi) 司法考試 資料下載 是多了一個(gè)報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備 案的法定程序。至于具體執(zhí)行人和依法履行基金持有人大會(huì)召集人職責(zé)的辦法，也可以事先協(xié)商。 本條第 2 款規(guī)定，首先明確了每一基金份額有一票表決權(quán)，就是說(shuō)，表決權(quán)是根據(jù)基金份額數(shù)而不是根據(jù)具體的持有人人數(shù)決定的，持有基金份額越多的持有人所擁有的表決權(quán)越多。每一基金份額都平等地只有一票表決權(quán)。此外本款還規(guī)定了委托代理人出席會(huì)議并行使表決權(quán)的制度?；饍r(jià)額持有人可以根據(jù)我國(guó)民法的委托代理規(guī)定，委托代理人出席基金份額持有人大會(huì)并行使自己的表決權(quán)，這些代理他人出席基金份額持有人大會(huì)并行使表決權(quán)的人是否須持有基金份額在法 上未作規(guī)定。 第七十五條 基金份額持有人大會(huì)應(yīng)當(dāng)有代表百分之五十以上基金份額的持有人參加，方可召開(kāi) 。大會(huì)就審議事項(xiàng)作出決定，應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加大會(huì)的基金份額持有人所持表決權(quán)的百分之五十以上通過(guò) 。但是，轉(zhuǎn)換基金運(yùn)作方式、更換基金管理人或者基金托管人，提前終止基金合同，應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加大會(huì)的基金份額持有人所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。 基金份額持有人大會(huì)決定的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)依法報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)或者備案，并予以公告。 【釋義】 本條是對(duì)基金份額持有人大會(huì)出席人數(shù)和通過(guò)決定的規(guī)定。 本條共分兩款。第 1 款規(guī) 定，基金份額持有人召開(kāi)大會(huì)，應(yīng)當(dāng)有代表 50%以上基金份額的持有人參加。這樣就說(shuō)明，基金份額持有人召開(kāi)大會(huì)，應(yīng)當(dāng)有符合法定條件的相當(dāng)數(shù)量的持有人或其代理人參加，大會(huì)的召開(kāi)才是合法有效的，參加大會(huì)的人員，既包括基金份額持有人本人也包括基金份額持有人的代理人，不論人數(shù)多少，而只考慮其是否代表基金份額的 50%以上 。此外，基金份額持有人大會(huì)就審議事項(xiàng)作出決定，應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加大會(huì)的基金份額持有人 (包括基金份額持有人本人及其代理人 )所持表決權(quán)的 50%以上通過(guò)。而通過(guò)轉(zhuǎn)換基金運(yùn)作方式、更換基金管理人或者基金托管人、提前終止基金 合同的決定，應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加大會(huì)的基金份額持有人所持表決權(quán)的 2/3 以上通過(guò)。轉(zhuǎn)換基金運(yùn)作方式是指由開(kāi)放式轉(zhuǎn)為封閉式或者其他方式，由封閉式轉(zhuǎn)為開(kāi)放式或者其他方式，由其他方式轉(zhuǎn)為封閉式或者開(kāi)放式，是基金運(yùn)作中的重要事項(xiàng) 。更換基金管理人或者基金托管人導(dǎo)致基金受托人主體變化 。提前終止基金合同將發(fā)生影響基金份額持有人、基金管理人和基金托管人權(quán)利和義務(wù)的情況，也會(huì)產(chǎn)生一系列后續(xù)的法律問(wèn)題。上述三種情況關(guān)系到基金合同當(dāng)事人的重大利益，為了更好地體現(xiàn)多數(shù)基金份額持有人的意愿，基金份額持有人大會(huì)作出涉及上述三個(gè)方面問(wèn)題的決定，應(yīng)經(jīng) 特定多數(shù)同意，通過(guò)其他的決定，簡(jiǎn)單多數(shù)即可。 有關(guān)基金份額持有人大會(huì)，始終是本次證券投資基金法立法中的重點(diǎn)。首先，應(yīng)當(dāng)明確的是，與本條有關(guān)聯(lián)的情況是，基金份額持有人大會(huì)并不是股份有限公司的股東大會(huì)，持有人不是證券投資基金的股東，持有人對(duì)基金份額的權(quán)利，在本法有規(guī)定，也明確其不是行使的股東權(quán)，本法賦予其一共 8 項(xiàng)權(quán)利，基金份額持有人可以依法行使?？紤]到基金份額持有人人數(shù)多、地處分散、持有基金數(shù)量多少的情況不同，關(guān)心基金業(yè)績(jī)的程度既有相同的地方，又會(huì)有不同的看法，既要保護(hù)中小投資者的利益，又要保護(hù)大投資者的利 益，同時(shí)還要平衡與基金管理人及其股東、基金托管人及其股東的利益等等目標(biāo)，本條設(shè)計(jì)了這樣的基金份額持有人大會(huì)的參加及表決程序。在立法過(guò)程中，有許多看法認(rèn)為，可以適當(dāng)降低參會(huì)人數(shù)和表決通過(guò)決定人數(shù)的要求，便于保護(hù)中小投資者的利益，提供一個(gè)便捷的表達(dá)中小投資者的意見(jiàn)的方式，也更容易召開(kāi)基金份額持有人大會(huì)。也有相當(dāng)多的看法是，基金價(jià)額持有人大會(huì)表達(dá)意見(jiàn)只是基金份額持有人的救濟(jì)手段之一，在開(kāi)放式基金中，基金份額持有人更多地可以采取贖回自己基金份額的方式，封閉式基金可經(jīng)證券交易市場(chǎng)賣(mài)出，還可以采取本法規(guī)定的其他救濟(jì)方式 。為了保護(hù)基金份額持有人的利益，確?；鸱蓊~持有人大會(huì)能夠文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng) 中國(guó)第一 法律門(mén)戶(hù) 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi) 司法考試 資料下載 召開(kāi)，同時(shí)又要使基金份額持有人大會(huì)能夠反映多數(shù)基金份額持有人的意愿，并且要防止一家或兩家持有量大的基金份額持有人 (包括機(jī)構(gòu)和個(gè)人 )完全操縱基金份額持有人大會(huì)，所以本條作出這樣的規(guī)定是比較適宜的。當(dāng)然，要召開(kāi)這樣的大會(huì)，不論采取何種方式，程序上是有困難的，但也不是完全做不到，只要是基金持有人就同一事項(xiàng)的關(guān)心程度比較集中，大會(huì)還是可以以法定方式開(kāi)起來(lái)的，也可以就所議事項(xiàng)作出決定，國(guó)外也不乏這樣的例子。 本條第 2 款規(guī)定，基金份額持有人大會(huì)決定的事項(xiàng)，應(yīng) 當(dāng)依法報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)或者備案，并予以公告。這是程序性規(guī)定。因?yàn)榛鸱蓊~持有人大會(huì)決定的事項(xiàng)，本法有明確規(guī)定，而且與基金運(yùn)行有重大關(guān)系，也與廣大基金份額持有人的利益有關(guān)系，作為主管部門(mén)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)有必要了解這些情況。本條款規(guī)定了兩種程序，一是報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)或備案的程序，二是公告程序。依照本款規(guī)定，基金份額持有人大會(huì)決定的事項(xiàng)，首先應(yīng)當(dāng)報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)或者備案，經(jīng)核準(zhǔn)或備案后 .再將該決定事項(xiàng)予以公告。