關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定釋義與點評-資料下載頁
2025-04-23 09:49本頁面
【正文】 第二十九條 公司采取吸收合并形式的，接納方公司應到原審批機關(guān)辦理外商投資企業(yè)批準證書變更手續(xù)并到登記機關(guān)辦理公司變更登記；加入方公司應到原審批機關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準證書并到登記機關(guān)辦理公司注銷登記。 公司采取新設合并形式的，合并各方公司應到原審批機關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準證書并到登記機關(guān)辦理公司注銷登記；新設立的公司應通過申請人到審批機關(guān)領取外商投資企業(yè)批準證書并到登記機關(guān)辦理公司設 立登記。 公司采取存續(xù)分立形式的，存續(xù)的公司應到審批機關(guān)辦理外商投資企業(yè)批準證書變更手續(xù)并到登記機關(guān)辦理公司變更登記；新設立的公司應到審批機關(guān)領取外商投資企業(yè)批準證書并到登記機關(guān)辦理公司設立登記。 公司采取解散分立形式的，原公司應到原審批機關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準證書并到登記機關(guān)辦理公司注銷登記；新設立的公司應到審批機關(guān)領取外商投資企業(yè)批準證書并到登記機關(guān)辦理公司設立登記。 【釋評】 外商投資企業(yè)批準證書和營業(yè)執(zhí)照相 當于一個人的工作證和身份證。當公司發(fā)生合并或分立時，需相應變更這兩個重要文件，本條對此做了分門別類的說明。 第三十條 公司合并的申請人或擬分立的公司，應自審批機關(guān)批準合并或分立之日起三十日內(nèi)，就因合并或分立而解散、存續(xù)或新設公司的事宜，到相應的審批機關(guān)辦理有關(guān)繳銷、變更或領取外商投資企業(yè)批準證書手續(xù)。 【釋評】 公司合并或分立可能需要在數(shù)個異地外經(jīng)貿(mào)主管部門辦理批準證書，本條指定了 30 日的時間差。 第三十一條 公司應自繳銷、變更或領取外商投資企業(yè)批準證書之日起，依照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》和《中華人民共和國公司登記管理條例》等有關(guān)規(guī)定，到登記機關(guān)辦理有關(guān)注銷、變更或設立登記手續(xù)。 設立登記應當在有關(guān)公司變更、注銷登記辦理完結(jié)后進行。 公司合并或分立協(xié)議中載明的有關(guān)公司財產(chǎn)處置方案及債權(quán)、債務承繼方案和審批機關(guān)批準公司合并或分立的文件，視為注銷登記所需提交的清算報告。 【釋評】公司因合并或分立而解 散，無需清算即可辦理注銷登記。遺憾的是，由于 1988 年《企業(yè)法人登記管理條例》和 1994 年《公司登記管理條例》的起草人沒有意識到這一點，本條第三款不得不為此做一個牽強的彌補。 第三十二條 公司為新設合并或分立辦理注銷、變更登記后，當事人不依法辦理有關(guān)公司設立登記的，應承擔相應的法律責任。 【釋評】在公司做出合并或分立的公告后，債權(quán)人基于對該公司的信任，沒有趁機討債，該公司也應遵守誠實信用，除吸收合并外，如果只撤而不設，勢必有欺詐之嫌。 第三十三條 公司投資者因公司合并或分立而簽署的修改后的公司合同、章程自審批機關(guān)變更或核發(fā)外商投資企業(yè)批準證書之日起生效。 【釋評】 中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)合同、章程及外資企業(yè)章程的生效，均起始于外商投資企業(yè)批準證書的簽發(fā)日而非批復文件下達時。本條仍然體現(xiàn)出這一原則。 第三十四條 合并或分立后存續(xù)或新設的公司應自變更或領取營業(yè)執(zhí)照之日起三十日內(nèi)，向因合并或分立而解散的公司之債權(quán)人和債 務人發(fā)出變更債務人和債權(quán)人的通知并在全國發(fā)行的省級以上報紙上公告。 【釋評】 有必要告知公司債務人今后該向誰還錢。 第三十五條 合并或分立后存續(xù)或新設的公司應自換發(fā)或領取營業(yè)執(zhí)照之日起三十日內(nèi)，到稅務、海關(guān)、土地管理和外匯管理等有關(guān)機關(guān)辦理相應的登記手續(xù)。 【釋評】 還有許多后續(xù)工作要做，如拖泥帶水，將舉步維艱。 第三十六條 在公 司合并或分立過程中發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，依照有關(guān)法律、法規(guī)和外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的規(guī)定辦理。 【釋評】 一個原本五五開的中外合資經(jīng)營企業(yè)，分立后變成三七開了，必須說明來朧去脈。 在公司合并或分立背景下發(fā)生的股權(quán)變更，一般緣起于三種事由，一是擬合并或分立公司投資者不同股權(quán)的商業(yè)價值需在存續(xù)或新設公司中得到體現(xiàn)；二是投資者出于自身發(fā)展戰(zhàn)略考慮而調(diào)整股比；三是法律的規(guī)制，如：法律和行政法規(guī)、規(guī)章對外國投資者股比的限制。本規(guī)定第十二條和第十四條對 第一種事由作了肯認，看來本條是針對后兩種事由說的。 第三十七條 香港、澳門、臺灣地區(qū)的投資者在中國其他地區(qū)投資舉辦的公司合并或分立，參照本規(guī)定辦理。 【釋評】 一般有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章都有這么一條兜底，目前尚不能省略，而且要注意用法言法語，切忌給“兩國論”者鉆空子。 第三十八條 本規(guī)定由外經(jīng)貿(mào)部和國家工商局負責解釋。 【釋評】 外經(jīng)貿(mào)部負責解釋審批部分，國家工商局負責解釋登記部分。 第三十九條 本規(guī)定自一九九九年十一月一日起執(zhí)行。 【釋評】 規(guī)范性文件用“施行”一詞為宜。
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