關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定釋義與點(diǎn)評(píng)-資料下載頁(yè)
2025-04-23 09:49本頁(yè)面
【正文】 第二十九條 公司采取吸收合并形式的，接納方公司應(yīng)到原審批機(jī)關(guān)辦理外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書變更手續(xù)并到登記機(jī)關(guān)辦理公司變更登記；加入方公司應(yīng)到原審批機(jī)關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司注銷登記。 公司采取新設(shè)合并形式的，合并各方公司應(yīng)到原審批機(jī)關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司注銷登記；新設(shè)立的公司應(yīng)通過(guò)申請(qǐng)人到審批機(jī)關(guān)領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司設(shè) 立登記。 公司采取存續(xù)分立形式的，存續(xù)的公司應(yīng)到審批機(jī)關(guān)辦理外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書變更手續(xù)并到登記機(jī)關(guān)辦理公司變更登記；新設(shè)立的公司應(yīng)到審批機(jī)關(guān)領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司設(shè)立登記。 公司采取解散分立形式的，原公司應(yīng)到原審批機(jī)關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司注銷登記；新設(shè)立的公司應(yīng)到審批機(jī)關(guān)領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司設(shè)立登記。 【釋評(píng)】 外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書和營(yíng)業(yè)執(zhí)照相 當(dāng)于一個(gè)人的工作證和身份證。當(dāng)公司發(fā)生合并或分立時(shí)，需相應(yīng)變更這兩個(gè)重要文件，本條對(duì)此做了分門別類的說(shuō)明。 第三十條 公司合并的申請(qǐng)人或擬分立的公司，應(yīng)自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)合并或分立之日起三十日內(nèi)，就因合并或分立而解散、存續(xù)或新設(shè)公司的事宜，到相應(yīng)的審批機(jī)關(guān)辦理有關(guān)繳銷、變更或領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書手續(xù)。 【釋評(píng)】 公司合并或分立可能需要在數(shù)個(gè)異地外經(jīng)貿(mào)主管部門辦理批準(zhǔn)證書，本條指定了 30 日的時(shí)間差。 第三十一條 公司應(yīng)自繳銷、變更或領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起，依照《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》和《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》等有關(guān)規(guī)定，到登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)注銷、變更或設(shè)立登記手續(xù)。 設(shè)立登記應(yīng)當(dāng)在有關(guān)公司變更、注銷登記辦理完結(jié)后進(jìn)行。 公司合并或分立協(xié)議中載明的有關(guān)公司財(cái)產(chǎn)處置方案及債權(quán)、債務(wù)承繼方案和審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)公司合并或分立的文件，視為注銷登記所需提交的清算報(bào)告。 【釋評(píng)】公司因合并或分立而解 散，無(wú)需清算即可辦理注銷登記。遺憾的是，由于 1988 年《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》和 1994 年《公司登記管理?xiàng)l例》的起草人沒(méi)有意識(shí)到這一點(diǎn)，本條第三款不得不為此做一個(gè)牽強(qiáng)的彌補(bǔ)。 第三十二條 公司為新設(shè)合并或分立辦理注銷、變更登記后，當(dāng)事人不依法辦理有關(guān)公司設(shè)立登記的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 【釋評(píng)】在公司做出合并或分立的公告后，債權(quán)人基于對(duì)該公司的信任，沒(méi)有趁機(jī)討債，該公司也應(yīng)遵守誠(chéng)實(shí)信用，除吸收合并外，如果只撤而不設(shè)，勢(shì)必有欺詐之嫌。 第三十三條 公司投資者因公司合并或分立而簽署的修改后的公司合同、章程自審批機(jī)關(guān)變更或核發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起生效。 【釋評(píng)】 中外合資、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、章程及外資企業(yè)章程的生效，均起始于外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書的簽發(fā)日而非批復(fù)文件下達(dá)時(shí)。本條仍然體現(xiàn)出這一原則。 第三十四條 合并或分立后存續(xù)或新設(shè)的公司應(yīng)自變更或領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起三十日內(nèi)，向因合并或分立而解散的公司之債權(quán)人和債 務(wù)人發(fā)出變更債務(wù)人和債權(quán)人的通知并在全國(guó)發(fā)行的省級(jí)以上報(bào)紙上公告。 【釋評(píng)】 有必要告知公司債務(wù)人今后該向誰(shuí)還錢。 第三十五條 合并或分立后存續(xù)或新設(shè)的公司應(yīng)自換發(fā)或領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起三十日內(nèi)，到稅務(wù)、海關(guān)、土地管理和外匯管理等有關(guān)機(jī)關(guān)辦理相應(yīng)的登記手續(xù)。 【釋評(píng)】 還有許多后續(xù)工作要做，如拖泥帶水，將舉步維艱。 第三十六條 在公 司合并或分立過(guò)程中發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，依照有關(guān)法律、法規(guī)和外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的規(guī)定辦理。 【釋評(píng)】 一個(gè)原本五五開的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，分立后變成三七開了，必須說(shuō)明來(lái)朧去脈。 在公司合并或分立背景下發(fā)生的股權(quán)變更，一般緣起于三種事由，一是擬合并或分立公司投資者不同股權(quán)的商業(yè)價(jià)值需在存續(xù)或新設(shè)公司中得到體現(xiàn)；二是投資者出于自身發(fā)展戰(zhàn)略考慮而調(diào)整股比；三是法律的規(guī)制，如：法律和行政法規(guī)、規(guī)章對(duì)外國(guó)投資者股比的限制。本規(guī)定第十二條和第十四條對(duì) 第一種事由作了肯認(rèn)，看來(lái)本條是針對(duì)后兩種事由說(shuō)的。 第三十七條 香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)的投資者在中國(guó)其他地區(qū)投資舉辦的公司合并或分立，參照本規(guī)定辦理。 【釋評(píng)】 一般有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章都有這么一條兜底，目前尚不能省略，而且要注意用法言法語(yǔ)，切忌給“兩國(guó)論”者鉆空子。 第三十八條 本規(guī)定由外經(jīng)貿(mào)部和國(guó)家工商局負(fù)責(zé)解釋。 【釋評(píng)】 外經(jīng)貿(mào)部負(fù)責(zé)解釋審批部分，國(guó)家工商局負(fù)責(zé)解釋登記部分。 第三十九條 本規(guī)定自一九九九年十一月一日起執(zhí)行。 【釋評(píng)】 規(guī)范性文件用“施行”一詞為宜。
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