【導(dǎo)讀】本章歷年涉及的考點(diǎn)主要有：仿冒行為；商業(yè)賄賂行為；侵犯商業(yè)秘密行為；虛假宣傳行為；為；經(jīng)營(yíng)者集中審查的標(biāo)準(zhǔn)；濫用行政權(quán)力行為；壟斷行為及其法律責(zé)任。本章由兩部法律組成，其中反壟斷法的部分內(nèi)容有一定的理解難度。反壟斷法是2020年教材新。利益最大化，以其他利益關(guān)系人為對(duì)手，采用各種商業(yè)策略，爭(zhēng)取交易機(jī)會(huì)的行為。發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的行為，保障市場(chǎng)上的自由、有效的競(jìng)爭(zhēng)。其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的危害性后果主要表現(xiàn)在侵犯競(jìng)爭(zhēng)者和消費(fèi)者合法權(quán)益，損。此外，商業(yè)賄賂等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為還敗壞了社會(huì)風(fēng)氣。縣級(jí)以上工商行政管理部門對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為可進(jìn)行監(jiān)督檢查。起15日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟；也可以直接向人民法院提起行政訴訟。標(biāo)識(shí)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。體營(yíng)業(yè)形象，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)定的“裝潢”。擅自使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，

　　

【正文】 機(jī)構(gòu)應(yīng)主要考慮一些經(jīng)濟(jì)因素。下列各項(xiàng)中，屬于該類經(jīng)濟(jì)因素的有（ ）。（ 2020年試題） 、技術(shù)進(jìn)步的影響 營(yíng)者集中對(duì)消費(fèi)者的影響 [答疑編號(hào) 3945140503] 『正確答案』 ABCD 『答案解析』本題考核點(diǎn)是經(jīng)營(yíng)者集中審查的標(biāo)準(zhǔn)。在對(duì)經(jīng)營(yíng)者集中進(jìn)行審查并作出相應(yīng)決定過程中，國(guó)務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)主要考慮下列因素：（ 1）參與集中的經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市 場(chǎng)份額及其對(duì)市場(chǎng)的控制力（選項(xiàng) A）；（ 2）相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)集中度（選項(xiàng) B）；（ 3）經(jīng)營(yíng)者集中對(duì)市場(chǎng)進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步的影響（選項(xiàng) C）；（ 4）經(jīng)營(yíng)者集中對(duì)消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營(yíng)者的影響（選項(xiàng) D）；（ 5）經(jīng)營(yíng)者集中對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響；（ 6）國(guó)務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮的影響市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的其他因素。 經(jīng)營(yíng)者能夠證明該集中對(duì)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會(huì)公共利益的，國(guó)務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以作出對(duì)經(jīng)營(yíng)者集中不予禁止的決定。 （五）經(jīng)營(yíng)者集中附加限制性條件 對(duì) 不予禁止的經(jīng)營(yíng)者集中，國(guó)務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以決定附加減少集中對(duì)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生不利影響的限制性條件。 限制性條件包括如下幾類： （ 1）剝離參與集中的經(jīng)營(yíng)者的部分資產(chǎn)或業(yè)務(wù)等結(jié)構(gòu)性條件； （ 2）參與集中的經(jīng)營(yíng)者開放其網(wǎng)絡(luò)或平臺(tái)等基礎(chǔ)設(shè)施、許可關(guān)鍵技術(shù)（包括專利、專有技術(shù)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)）、終止排他性協(xié)議等行為性條件； （ 3）結(jié)構(gòu)性條件和行為性條件相結(jié)合的綜合性條件。 所謂資產(chǎn)或業(yè)務(wù)剝離，即由參與集中的經(jīng)營(yíng)者將自己的部分業(yè)務(wù)出售給第三方經(jīng)營(yíng)者，以保持這部分業(yè)務(wù)的競(jìng)爭(zhēng)性。 【舉例】 2020年 11月 18日，商務(wù)部發(fā)布了 2020年第 95號(hào)公告，決定附條件批準(zhǔn)比利時(shí)英博公司收購(gòu)美國(guó) AB公司的交易，要求英博公司履行如下義務(wù)： 不得增加 AB公司在青島啤酒股份有限公司現(xiàn)有 27%的持股比例； 如果英博公司的控股股東或控股股東的股東發(fā)生變化，必須及時(shí)通報(bào)商務(wù)部； 不得增加英博公司在珠江啤酒股份有限公司現(xiàn)有 %的持股比例； 不得尋求持有華潤(rùn)雪花啤酒（中國(guó)）有限公司和北京燕京啤酒有限公司的股份。上述 4個(gè)條件均為 “ 行為性 ”條件。 【舉例】 1997年 7月 30日，歐共體委員會(huì)附條件地批準(zhǔn)了波 音、麥道合并案合并。限制性條件包括：（ 1） 2020年之前不再簽訂新的獨(dú)家供貨協(xié)議，同時(shí)行使以往所訂立的獨(dú)家供貨協(xié)議中約定的權(quán)利。（ 2）允許競(jìng)爭(zhēng)者使用因?yàn)楂@得政府補(bǔ)貼而進(jìn)行研發(fā)所產(chǎn)生的專利技術(shù)。（ 3）保持麥道公司的商用飛機(jī)制造部門的獨(dú)立性，獨(dú)立期限為 10 年。（ 4）在交易中不得濫用市場(chǎng)支配地位。在上述 4個(gè)條件中：關(guān)于保持麥道公司的商用飛機(jī)制造部門的獨(dú)立性的條件屬于 “ 結(jié)構(gòu)性 ” 條件；關(guān)于允許競(jìng)爭(zhēng)者使用某些專利技術(shù)、不得簽訂新的獨(dú)家供貨協(xié)議、不得濫用市場(chǎng)支配地位屬于 “ 行為性 ” 條件。 對(duì)于附加限制性條 件批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)者集中，商務(wù)部應(yīng)當(dāng)對(duì)參與集中的經(jīng)營(yíng)者履行限制性條件的行為進(jìn)行監(jiān)督檢查，參與集中的經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)按指定期限向商務(wù)部報(bào)告限制性條件的執(zhí)行情況。 （六）經(jīng)營(yíng)者集中的外資并購(gòu)國(guó)家安全審查 為了防止由于外資控制某些特定企業(yè)或產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域給國(guó)家安全帶來不利影響，《反壟斷法》規(guī)定，對(duì)于外資并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營(yíng)者集中，涉及國(guó)家安全的，除依法進(jìn)行經(jīng)營(yíng)者集中審查外，還應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行國(guó)家安全審查。 【相關(guān)考點(diǎn)】外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國(guó)家經(jīng)濟(jì) 安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號(hào)的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào)。當(dāng)事人未予申報(bào)，但其并購(gòu)行為對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全造成或可能造成重大影響的，商務(wù)部可以會(huì)同相關(guān)部門要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除并購(gòu)行為對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全的影響。 （七）法律責(zé)任 《反壟斷法》規(guī)定實(shí)施集中的，由國(guó)務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止實(shí)施集中、限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)以及采取其他必要措施恢復(fù)到集中前的狀態(tài)，可以處 50萬元以下 的罰款。 營(yíng)者未依限制性條件履行規(guī)定義務(wù)，且經(jīng)商務(wù)部責(zé)令限期改正后，在規(guī)定期限內(nèi)仍未改正的，商務(wù)部可以依照《反壟斷法》相關(guān)規(guī)定予以處理。 七、濫用行政權(quán)力排除、限制競(jìng)爭(zhēng)及其法律規(guī)制 （一）概述 濫用行政權(quán)力排除、限制競(jìng)爭(zhēng)，即通常所謂 “ 行政性壟斷 ” ，是指行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的行為。 （二）反壟斷法禁止的濫用行政權(quán)力排除、限制競(jìng)爭(zhēng)行為 強(qiáng)制交易 限定或者變相限定單位或者個(gè)人經(jīng)營(yíng)、購(gòu)買、使用其指定的經(jīng)營(yíng)者提供的商品 禁止行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī) 授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織 “ 以明確要求、暗示或者拒絕、拖延行政許可以及重復(fù)檢查等方式限定或者變相限定單位或者個(gè)人經(jīng)營(yíng)、購(gòu)買、使用其指定的經(jīng)營(yíng)者提供的商品或者限定他人正常的經(jīng)營(yíng)活動(dòng) ” 。 地區(qū)封鎖 即通常所謂 “ 地方保護(hù)主義 ” ，限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)，或者限制本地商品流向外地市場(chǎng)。包括：（ 1）對(duì)外地商品設(shè)定歧視性收費(fèi)項(xiàng)目、實(shí)行歧視性收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，或者規(guī)定歧視性價(jià)格；（ 2）對(duì)外地商品執(zhí)行與本地同類商品不同的技術(shù)要求、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，或者采取重復(fù)檢驗(yàn)、重復(fù)認(rèn)證等歧視性技術(shù)措施，阻礙、限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)；（ 3）采 取專門針對(duì)外地商品的行政許可，或者對(duì)外地商品實(shí)施行政許可時(shí)采取不同的許可條件、程序、期限等，阻礙、限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)；（ 4）設(shè)置關(guān)卡或者采取其他手段，阻礙、限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)或者本地商品運(yùn)往外地市場(chǎng)；（ 5）妨礙商品在地區(qū)之間自由流通的其他行為。 排斥或限制外地經(jīng)營(yíng)者參加本地招標(biāo)投標(biāo) 包括對(duì)外地投標(biāo)者設(shè)定歧視性資質(zhì)要求、評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)或者不依法發(fā)布信息等。 排斥或者限制外地經(jīng)營(yíng)者在本地投資或者設(shè)立分支機(jī)構(gòu)或者妨礙外地經(jīng)營(yíng)者在本地的正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 通過采取與本地經(jīng)營(yíng)者不平等待遇等方式，排斥或者限制外地經(jīng) 營(yíng)者在本地投資或者設(shè)立分支機(jī)構(gòu)或者妨礙外地經(jīng)營(yíng)者在本地的正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 強(qiáng)制經(jīng)營(yíng)者從事壟斷行為 行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，強(qiáng)制經(jīng)營(yíng)者達(dá)成、實(shí)施排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的壟斷協(xié)議，或者強(qiáng)制具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)營(yíng)者從事濫用市場(chǎng)支配地位的行為，或者強(qiáng)制經(jīng)營(yíng)者實(shí)施違法經(jīng)營(yíng)者集中等。 抽象行政性壟斷行為 針對(duì)不特定對(duì)象，制定含有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)內(nèi)容的規(guī)定。具體形式包括決定、公告、通告、通知、意見、會(huì)議紀(jì)要等。此外，經(jīng)營(yíng)者以依據(jù)行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織制定、發(fā) 布的行政規(guī)定為由實(shí)施壟斷行為，亦為違法。 【考題 多選題】下列行為中，屬于《反壟斷法》所禁止的壟斷行為的有（ ）。（ 2020年試題） ，占據(jù)了相關(guān)市場(chǎng) 95%的份額 1億元以上的藥品零售企業(yè)之間達(dá)成聯(lián)盟協(xié)議，共同要求藥品生產(chǎn)企業(yè)按統(tǒng)一的優(yōu)惠價(jià)格向聯(lián)盟內(nèi)的企業(yè)供應(yīng)藥品，聯(lián)盟內(nèi)的企業(yè)按統(tǒng)一的零售價(jià)向消費(fèi)者銷售藥品 ，該國(guó)有醫(yī)藥企業(yè)在本市醫(yī)療機(jī)構(gòu)藥品招標(biāo)中享有優(yōu)先中標(biāo)機(jī)會(huì) ：凡不在本省納稅的企業(yè)，一律不得參與本省的招投標(biāo)活動(dòng) [答疑編號(hào) 3945140504] 『正確答案』 BCD 『答案解析』本題考核點(diǎn)是壟斷行為。選項(xiàng) A屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的正當(dāng)行使。選項(xiàng) B屬于反壟斷法禁止的固定商品價(jià)格的橫向 壟斷協(xié)議；選項(xiàng) C、 D屬于政府部門濫用行政權(quán)力排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的行為。 （三）法律責(zé)任 【考題 單選題】根據(jù)反壟斷法行制度的有關(guān)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力，實(shí)施限制競(jìng)爭(zhēng)行為的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，反壟斷法機(jī)構(gòu)可以采取的處理措施是（ ）。（ 2020年試題） [答疑編號(hào) 3945140505] 『正確答案』 D 『答案解析』本題考核點(diǎn)是壟斷行為的法律責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，實(shí)施排除、限制競(jìng)爭(zhēng)行為的，由上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以向有關(guān)上級(jí)機(jī)關(guān)提出依法處理的建議。 第一章 法律基礎(chǔ)知識(shí) 本章主要內(nèi)容有：法律規(guī)范；法律淵源；法律關(guān)系主體的權(quán)利能力與行為能力；法律行為的成立與生效；無效民事行為；可變更、可撤銷民事行為；代理權(quán)；代理權(quán)濫用的情形；無權(quán)代理；訴訟時(shí)效期間；訴訟時(shí)效期間起算的特殊情形；訴訟時(shí)效的中止和中斷；審判程序；仲裁 裁決。 本章歷年考試均為客觀題，但本章知識(shí)點(diǎn)與實(shí)際應(yīng)用的結(jié)合可能出現(xiàn)在綜合題中，例如，民事行為、代理制度和訴訟時(shí)效等。 2020 年綜合題涉及到訴訟時(shí)效中斷。 重點(diǎn)與難點(diǎn)講解 第一節(jié) 法律的一般理論 一、法律的特征 法律實(shí)際是指反映一定物質(zhì)條件下的統(tǒng)治階級(jí)意志，由國(guó)家制定和認(rèn)可，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施，賦予社會(huì)關(guān)系的主體相應(yīng)權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范的總稱。 。 （ 1）所謂國(guó)家制定，是指由有權(quán)創(chuàng)制法律規(guī)范的國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)調(diào)整社會(huì)關(guān)系和規(guī)范人的行為的需要 ，依照一定程序制定的法律規(guī)范。 （ 2）所謂國(guó)家認(rèn)可，是指由國(guó)家立法機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)賦予社會(huì)上既存的某些習(xí)慣、教義、禮儀等以法律效力而形成的法律規(guī)范。 。 。 。 二、法律規(guī)范 （一）法律規(guī)范的含義 法律規(guī)范是由國(guó)家制定或認(rèn)可的，反映國(guó)家意志的，具體規(guī)定權(quán)利義務(wù)及法律后果的行為準(zhǔn)則。 法律規(guī)范具有如下特點(diǎn)：（ 1）法律規(guī)范是具體規(guī)定權(quán)利、義務(wù)以及法律后果的準(zhǔn)則；（ 2）法律規(guī)范規(guī)定普遍的行為模式，具有適用的普遍性和可重復(fù)性；（ 3）法律規(guī)范的可操作性較強(qiáng)，確定性程度較高，具有微觀上的指導(dǎo)性。 （二）法律規(guī)范的種類 授權(quán)性規(guī)范與義務(wù)性規(guī)范 授權(quán)性規(guī)范是規(guī)定人們可以作出一定行為或者要求別人作出一定行為的法律規(guī)范。 義務(wù)性規(guī)范是指規(guī)定人們必須作出某種行為或不作出某種行為的法律規(guī)范。 命令性規(guī)范，是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)作出某種行為的規(guī)范。（多以 “ 應(yīng)當(dāng) ” 、 “ 必須 ”等詞匯來表述） 禁止性規(guī)范，是指規(guī)定人們的消極義務(wù)（不作為義務(wù)），即禁止人們作出一 定行為的規(guī)范。（多以 “ 禁止 ” 、“ 嚴(yán)禁 ” 、 “ 不得 ” 等詞匯來表述） 強(qiáng)行性規(guī)范與任意性規(guī)范 強(qiáng)行性規(guī)范是指所規(guī)定的義務(wù)具有確定的性質(zhì)，不允許任意變動(dòng)和伸縮的法律規(guī)范。（包括前述義務(wù)性） 任意性規(guī)范是指在法定范圍內(nèi)允許行為人自行確定其權(quán)利義務(wù)具體內(nèi)容的法律規(guī)范。（包括前述授權(quán)性） 確定性規(guī)范、非 確定性規(guī)范是指內(nèi)容已經(jīng)完備明確，無須再援引或參照其他規(guī)確定性規(guī)范（委任性規(guī)范與準(zhǔn)用性規(guī)范） 范來確定其內(nèi)容的法律規(guī)范。（絕大多數(shù)法律規(guī)范屬于此種規(guī)范） 非確定性規(guī)范是指沒有具體的行為模式或具體的法律后果，而需要 引用其他法律規(guī)范來說明或補(bǔ)充的規(guī)范 委任性規(guī)范是指內(nèi)容尚未確定，而只規(guī)定某種概括性指示，由相應(yīng)國(guó)家機(jī)關(guān)通過相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)范。（比較少） 準(zhǔn)用性規(guī)范是指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容規(guī)定的法律規(guī)范。 【例題 單選題】按照法律規(guī)范的性質(zhì)和調(diào)整方式分類，下列選項(xiàng)中屬于確定性規(guī)范的是（ ）。 A.《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》規(guī)定，國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)基礎(chǔ)管理，起草國(guó)有資產(chǎn)管理的法律法規(guī)草案，制定有關(guān)規(guī)章、制度，依法對(duì)地方國(guó)有資產(chǎn)管理工作 進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督 B.《公司法》規(guī)定，公司發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)符合《證券法》規(guī)定的發(fā)行條件與程序 C.《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定，合作企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額的比例，參照中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額比例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行 D.《合伙企業(yè)法》規(guī)定，修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外 [答疑編號(hào) 3945010101] 『正確答案』 D 『答案解析』本題考核點(diǎn)是法律規(guī)范的分類。確定性規(guī)范是指內(nèi)容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規(guī)范來確定其內(nèi)容的法律規(guī)范。非確定性規(guī)范是指沒有具體的行為模式或具體的法律后果，而需要引用其他法律規(guī)范來說明或補(bǔ)充的規(guī)范，具體包括委任性規(guī)范與準(zhǔn)用性規(guī)范。選項(xiàng) A 屬于委任性規(guī)范；選項(xiàng) B 和選項(xiàng) C 屬于準(zhǔn)用性規(guī)范。 三、法律淵源和法系 （一）法律淵源 。是國(guó)家的根本大法， 由 全國(guó)人民代表大會(huì) 制定和修改，具有最高法律效力。 。由 全國(guó)人大及其常委會(huì) 制定，其法律效力和地位僅次于憲法。 。由 國(guó)務(wù)院 制定的規(guī)范性文件，在地位和效力上僅次于憲法和法律。 。地方國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件，其不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸。 。國(guó)務(wù)院的組成部門及其直屬機(jī)構(gòu)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的規(guī)范性文件。 。是最高人民法院、最高人民檢察院在總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上發(fā)布的。 。 【考題 單選題】下列規(guī)范性文件中 ，屬于行政法規(guī)的是（ ）。（ 2020 年）