【導(dǎo)讀】精髓，不談空洞理論。動(dòng)者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，制定本法。不平衡，背離勞動(dòng)合同法應(yīng)有的價(jià)值取向。因此，側(cè)重保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益才能取得勞資雙方關(guān)系的。解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行。人員可依照本法執(zhí)行。依法訂立的勞動(dòng)合同具有約束力，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)履行勞動(dòng)合同約定的義務(wù)。條規(guī)定的，將直接導(dǎo)致無效的法律后果。職工代表平等協(xié)商確定。單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。勞動(dòng)關(guān)系三方機(jī)制，共同研究解決有關(guān)勞動(dòng)關(guān)系的重大問題。隱瞞真實(shí)情況將影響到合同的效力，另外，與合同無關(guān)的個(gè)人隱私勞動(dòng)者可拒絕回答。知?jiǎng)趧?dòng)者，并保留相關(guān)證據(jù)，告知條款可在入職登記表中進(jìn)行設(shè)計(jì)。其目的是保護(hù)作為弱勢(shì)群體的勞動(dòng)者的利。體合同未規(guī)定的，實(shí)行同工同酬。用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立固定期限勞動(dòng)合同。

　　

【正文】 得不公平，立法者的目的是“犧牲”小部分勞動(dòng)者的利益去換取非全日制用工的蓬勃發(fā)展。 第七十二條 非全日制用工小時(shí)計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)。 非全日制用工勞動(dòng)報(bào)酬結(jié)算支付周期最長(zhǎng)不得超過十五日。 【解析】：此條規(guī)定了非全日制用工勞動(dòng)報(bào)酬的“兩不”原則，我更關(guān)心的是用人單位違反這“兩不”原則的，勞動(dòng)者有什么救濟(jì)途徑。要求支付 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ？看來行不通。唯有通過勞動(dòng)監(jiān)察程序去“責(zé)令”限 期支付或補(bǔ)足差額了。 第六章 監(jiān)督檢查 第七十三條 國務(wù)院勞動(dòng)行政部門負(fù)責(zé)全國勞動(dòng)合同制度實(shí)施的監(jiān)督管理。 縣級(jí)以上地方人民政府勞動(dòng)行政部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)勞動(dòng)合同制度實(shí)施的監(jiān)督管理。 縣級(jí)以上各級(jí)人民政府勞動(dòng)行政部門在勞動(dòng)合同制度實(shí)施的監(jiān)督管理工作中，應(yīng)當(dāng)聽取工會(huì)、企業(yè)方面代表以及有關(guān)行業(yè)主管部門的意見。 【解析】：本條規(guī)定了勞動(dòng)合同制度監(jiān)督檢查的體制。勞動(dòng)合同制度實(shí)施的監(jiān)督管理權(quán)屬于勞動(dòng)行政部門。 第七十四條 縣級(jí)以上地方人民政府勞動(dòng)行政部門依法對(duì)下列實(shí)施勞動(dòng)合同制度的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查： （一）用人單位制定直接涉及勞動(dòng)者切身利益的 規(guī)章制度 及其執(zhí)行的情況； （二）用人單位與勞動(dòng)者訂立和解除勞動(dòng)合同的情況； （三） 勞務(wù)派遣 單位和用工單位遵守 勞務(wù)派遣 有關(guān)規(guī)定的情況 ； （四）用人單位遵守國家關(guān)于勞動(dòng)者工作時(shí)間和休息休假規(guī)定的情況； （五）用人單位支付勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)報(bào)酬和執(zhí)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)的情況； （六）用人單位參加各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)和繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的情況； （七）法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動(dòng)監(jiān)察事項(xiàng)。 【解析】：本條列舉了勞動(dòng)行政部門監(jiān)督監(jiān)察的具體事項(xiàng)，我們唯有希望勞動(dòng)行政部門真正能夠嚴(yán)格執(zhí)法。 第七十五條 縣級(jí)以上地方人民政府勞動(dòng)行政部門實(shí)施監(jiān)督檢查時(shí)，有權(quán)查閱與勞動(dòng)合同、集體合同有關(guān)的材料，有權(quán)對(duì)勞動(dòng)場(chǎng)所進(jìn)行實(shí)地檢查 ，用人單位和勞動(dòng)者都應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供有關(guān)情況和材料。 勞動(dòng)行政部門的工作人員進(jìn)行監(jiān)督檢查，應(yīng)當(dāng)出示證件，依法行使職權(quán)，文明執(zhí)法。 【解析】：本條規(guī)定了監(jiān)督檢查措施、程序和文明執(zhí)法要求。 第七十六條 縣級(jí)以上人民政府建設(shè)、衛(wèi)生、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理等有關(guān)主管部門在各自職責(zé)范圍內(nèi)，對(duì)用人單位執(zhí)行勞動(dòng)合同制度的情況進(jìn)行監(jiān)督管理。 【 李迎春律 師 解析】：建設(shè)行業(yè)拖欠農(nóng)民工工資問題一度成為社會(huì)熱點(diǎn)，建設(shè)部門自然責(zé)無旁貸；勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備職業(yè)危害防護(hù)條款，發(fā)生問題，衛(wèi)生部門自然參與進(jìn)來；勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備勞動(dòng)保護(hù)條款，出現(xiàn)安全事故，又怎么少得了安全生產(chǎn)監(jiān)督部門？ 第七十七條 勞動(dòng)者合法權(quán)益受到侵害的，有權(quán)要求有關(guān)部門依法處理，或者依法申請(qǐng)仲裁、提起訴訟。 【解析】：實(shí)踐中對(duì)于本條規(guī)定中的“有關(guān)部門”的范圍應(yīng)作廣義的理解，勞動(dòng)、建設(shè)、衛(wèi)生、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理等部門均屬于“有關(guān)部門”。本條未規(guī)定用人單位合法權(quán)益受到侵害的，有權(quán)要求有關(guān)部門依 法處理，或者依法申請(qǐng)仲裁、提起訴訟，不等于用人單位就不能要求有關(guān)部門依法處理，或者依法申請(qǐng)仲裁、提起訴訟。 第七十八條 工會(huì)依法維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，對(duì)用人單位履行勞動(dòng)合同、集體合同的情況進(jìn)行監(jiān)督。用人單位違反 勞動(dòng)法 律、法規(guī)和勞動(dòng)合同、集體合同的，工會(huì)有權(quán)提出意見或者要求糾正；勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁、提起訴訟的，工會(huì)依法給予支持和幫助。 【解析】：國外的工會(huì)作用很大，在實(shí)踐中應(yīng)積極發(fā)揮工會(huì)的作用，但法律雖 然規(guī)定了工會(huì)的職責(zé)，但沒有對(duì)工會(huì)履行職責(zé)提供必要的條件，也沒有規(guī)定不履行職責(zé)的法律責(zé)任。比如：用人單位違反勞動(dòng)法 律、法規(guī)和勞動(dòng)合同、集體合同的，工會(huì)有權(quán)提出意見或者要求糾正，用人單位拒不聽取意見或拒不糾正的，法律卻未規(guī)定任何的法律責(zé)任。 第七十九條 任何組織或者個(gè)人對(duì)違反本法的行為都有權(quán)舉報(bào)，縣級(jí)以上人民政府勞動(dòng)行政部門應(yīng)當(dāng)及時(shí)核實(shí)、處理，并對(duì)舉報(bào)有功人員給予獎(jiǎng)勵(lì)。 【解析】：有“報(bào)”必查才是舉報(bào) 的動(dòng)力所在，才能夠使違法行為無處遁形。法律規(guī)定得再完善，得不到執(zhí)行一切都是空中樓閣，目前情況下，勞動(dòng)執(zhí)法情況比較差，表現(xiàn)在執(zhí)法環(huán)境不好，行政干預(yù)太多，執(zhí)法人員素質(zhì)不高等，嚴(yán)格執(zhí)法比制定新法律更重要。實(shí)務(wù)操作中，本條并未明確勞動(dòng)行政部門處理舉報(bào)的期限，也未規(guī)定勞動(dòng)行政部門應(yīng)當(dāng)將處理結(jié)果及時(shí)告知舉報(bào)者。 第七章 法律責(zé)任 第八十條 用人單位直接涉及勞動(dòng)者切身利益的 規(guī)章制度 違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 【解析】：此條與第四條遙相呼應(yīng)，這里的違反法律、法規(guī)規(guī)定的，包括實(shí)體上的違法和程序上的違法， 規(guī)章制度 違法而給勞動(dòng)者造成損害的，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，勞動(dòng)者還可提出解除勞動(dòng)合同，用人單位需支付 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 。 第八十一條 用人單位提供的勞動(dòng)合同文本未載明本法規(guī) 定的勞動(dòng)合同必備條款或者用人單位未將勞動(dòng)合同文本交付勞動(dòng)者的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 【解析】：合同簡(jiǎn)單化、單邊持有化已經(jīng)成為很多用人單位的習(xí)慣性做法， 勞動(dòng)合同法 施行后，用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律規(guī)定，制作勞動(dòng)合同時(shí)必須具備必備條款，并將勞動(dòng)合同文本交付勞動(dòng)者持有一份，否則需承擔(dān)行政責(zé)任、民事賠償責(zé)任。 第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞 動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。 【解析】：實(shí)務(wù)操作中，需注意此條規(guī)制的是用人單位不簽訂勞動(dòng)合同的違法行為，如果是勞動(dòng)者拒簽的，用人單位無需每月支付兩倍工資。另外，兩倍工資應(yīng)當(dāng)從第二個(gè)月開始支付。 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立 無固定期限勞動(dòng)合同 的，自應(yīng)當(dāng)訂立 無固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。 【解析】 ：實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)把握“應(yīng)當(dāng)訂立 無固定期限勞動(dòng)合同 之日”的含義：（ 1）勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年之日的次日。（ 2）在勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的情況下，用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同之日。（ 3）勞動(dòng)者與用人單位連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且該勞動(dòng)者沒有 勞動(dòng)合同法 第三十九條規(guī)定的 情形，在此情況下，雙方續(xù)訂勞動(dòng)合同之日。（ 4）用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，則滿一年后的第一天為“應(yīng)當(dāng)訂立 無固定期限勞動(dòng)合同 之日”。 第八十三條 用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定 試用期 的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的 試用期 已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者 試用期 滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定 試用期 的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。 【解析】：在實(shí)務(wù)操作中，所謂的違法約定 試用期 ，一般為以下幾種情形：（ 1）約定的 試用期超過法律規(guī)定的最高時(shí)限；（ 2）同一用人單位與同一勞動(dòng)者約定了 超過一次的 試用期 ；（ 3）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，約定了 試用期 的；（ 4）勞動(dòng)合同僅約定試用期 或者勞動(dòng)合同期限與 試用期 相同的。注意這里的賠償金，是用人單位支付工資之外另行向勞動(dòng)者支付的賠償 ，既要支付工資，還要支付賠償金，一個(gè)都不能少。 第八十四條 用人單位違反本法規(guī)定，扣押勞動(dòng)者居民身份證等證件的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。 【解析】：嚴(yán)格來說，此條款設(shè)計(jì)得非常不嚴(yán)謹(jǐn)。從文意理解，這里的“責(zé)令限期退還”并“給予處罰”的實(shí)施主體均是勞動(dòng)行政部門，但根據(jù)《居民身份證法》的規(guī)定，扣押居民身份證的，由公安機(jī)關(guān)給予警告，并處 200元罰款?？梢娞幜P權(quán)在公安機(jī)關(guān)而非勞動(dòng)行政部門。 用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)?；蛘咂渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物的，由 勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 【解析】： 勞動(dòng)合同法 第九條規(guī)定不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動(dòng)者收取財(cái)物，禁止的是兩種行為即“擔(dān)?！焙汀笆杖∝?cái)物”，但本條卻僅對(duì)“收取財(cái)物”設(shè)定了法律責(zé)任。用人單位要求勞動(dòng)者提供擔(dān)保的，法律卻沒有規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任。 勞動(dòng)者依法解除或者終止勞動(dòng)合同，用人單 位扣押勞動(dòng)者檔案或者其他物品的，依照前款規(guī)定處罰。 【解析】：“依照前款規(guī)定處罰”指的是依照本條第二款“每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款”。 第八十五條 用人單位有下列情形之一的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期支付勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)或者 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ；勞動(dòng)報(bào)酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金： （一）未按照勞動(dòng)合同的約 定或者國家規(guī)定及時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的； （二）低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資的； （三）安排加班不支付加班費(fèi)的； （四）解除或者終止勞動(dòng)合同，未依照本法規(guī)定向勞動(dòng)者支付 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 的。 【解析】：根據(jù)本條的規(guī)定，用人單位拖欠或克扣工資的，不再適用支付拖欠或克扣部分的 25%的 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 金，解除或者終止勞動(dòng)合同，用人單位未依照本 法規(guī)定向勞動(dòng)者支付 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 的，不再適用50%的額外 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 金。另外，在實(shí)務(wù)操作中，需注意責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金的前提是勞動(dòng)行政部門責(zé)令用人單位限期支付而用人單位逾期不支付。勞動(dòng)行政部門不能一接到投訴就直接責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金。勞動(dòng)者也不能向仲裁機(jī)構(gòu)或法院主張百分 之五十以上百分之一百以下標(biāo)準(zhǔn)的賠償金。 第八十六條 勞動(dòng)合同依照本法第二十六條規(guī)定被確認(rèn)無效，給對(duì)方造成損害的，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 【解析】：假設(shè)由于用人單位的原因，簽訂了 2年期合同，在履行了一年后合同被確認(rèn)無效，雙方回到無勞動(dòng)合同的狀態(tài)，那么，一、此情況可否算是滿一年不簽訂勞動(dòng)合同視為已訂立 無固定期限勞動(dòng)合同 ？二、此無效勞動(dòng)合同是否計(jì)一次固定期限勞動(dòng)合同（法律規(guī)定簽兩次固定期限合同后可簽訂無固定期限合同） ？如果都不是，那么用人單位的違法行為帶來的后果卻對(duì)用人單位有利，這似乎違反法律所追求的公平與正義。 第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。 【解析】： 勞動(dòng)合同法 第四十三條規(guī)定用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)，從理論上來說，不通知 工會(huì)也算是“違反本法規(guī)定解除”，是不是也應(yīng)當(dāng)按照二倍標(biāo)準(zhǔn)支付賠償金呢？ 第八十八條 用人單位有下列情形之一的，依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任： （一）以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的； （二）違章指揮或者強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的； （三）侮辱、體罰、毆打、非法搜查或者拘禁勞動(dòng)者的； （四）勞動(dòng)條件惡劣、環(huán)境污染嚴(yán)重，給勞動(dòng)者身心健康造成嚴(yán)重?fù)p害的。 【解析】：這里規(guī)定的行政處 罰，勞動(dòng)行政部門無權(quán)行使。 第八十九條 用人單位違反本法規(guī)定未向勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同的書面證明，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 【解析】：勞動(dòng)者享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇需提供解除或者終止勞動(dòng)合同的書面證明，用人單位違反本法規(guī)定未向勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同的書面證明給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)賠償勞動(dòng)者因此受到的損失。 第九十條 勞動(dòng)者違反本法規(guī)定解除勞動(dòng)合同，或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密義務(wù)或者競(jìng)業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 【解析】：勞動(dòng)者違反本法規(guī)定解除勞動(dòng)合同主要指未提前 30日書面通知用人單位解除勞動(dòng)合同，賠償責(zé)任指的是賠償下列費(fèi)用： 招錄費(fèi)用； 培訓(xùn)費(fèi)用； 合同約定的其它賠償。違反勞動(dòng)合同中約定的保密義務(wù)或者競(jìng)業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)按照《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的有關(guān)規(guī)定賠償損失。 第九十一條 用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 【 解析】：實(shí)務(wù)操作中，用人單位在招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)審查前用人單位出具的《解除或終止勞動(dòng)合同證明》，并向勞動(dòng)者了解其是否對(duì)前用人單位承擔(dān)競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，以避免法律風(fēng)險(xiǎn)。 第九十二條 勞務(wù)派遣 單位違反本法規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動(dòng)者造成損害 的， 勞務(wù)派遣 單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 【解析】：根據(jù)本條規(guī)定， 勞務(wù)派遣 單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的適用條件是 勞務(wù)派遣 機(jī)構(gòu)