【文章內(nèi)容簡介】 ）和第三人（或稱相對人）。代理人是替被代理人實(shí)施法律行為的人；被代理人是由代理人替自己實(shí)施法律行為并 承擔(dān)法律后果的人；第三人是與代理人實(shí)施法律行為的人。代理關(guān)系包括三種關(guān)系： （ 1）被代理人與代理人之間的代理權(quán)關(guān)系； （ 2）代理人與第三人之間的實(shí)施法律行為的關(guān)系； （ 3）被代理人與第三人之間的承受代理行為法律后果的關(guān)系。 【相關(guān)考點(diǎn)】票據(jù)行為作為一種法律行為，可以由代理人代理進(jìn)行。 ： （ 1）代理人必須以被代理人的名義實(shí)施法律行為。以自己的名義代替他人實(shí)施的法律行為，不屬于代理行為，例如 行紀(jì)、寄售 等受托處分財(cái)產(chǎn)的行為。 （ 2）代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地向第三人 進(jìn)行意思表示。非獨(dú)立進(jìn)行意思表示的行為，不屬于代理行為，例如 傳遞信息、居間行為 等。 （ 3）代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。代理行為與無效代理行為、冒名欺詐等行為有區(qū)別。 【例題 單選題】下列行為中，不構(gòu)成代理的是（ ）。 ，代為處理公司的民事訴訟糾紛 ，以該公司名義與他人簽訂買賣合同 ，代為申請專利 ，代表公司在宴會上致辭 [答疑編號 5721010401] 『正確答案』 D 『答案解析』本題考核點(diǎn)是代理。根據(jù)規(guī)定，代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的一種法律制度。選項(xiàng) ABC均構(gòu)成代理；選項(xiàng) D中，既沒有獨(dú)立的向第三人進(jìn)行意思表示，也不會產(chǎn)生法律后果，所以不是代理 。 （二）代理的適用范圍 代理適用于民事主體之間設(shè)立、變更和終止權(quán)利義務(wù)的法律行為。依照法律規(guī)定或按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理，如遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等。本人未親自實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為無效。 【例題 判斷題】某書畫店與著名書法家趙某簽訂了一份委托書法作品創(chuàng)作合同。雙方約定，趙某交付書畫店 20副對聯(lián)作品，書畫店支付趙某 5000元報(bào)酬。合同簽訂后，趙某因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創(chuàng)作，于是他委托他兒子代為書寫了全部對聯(lián)。但是不久書畫店請專家鑒定，結(jié)果發(fā) 現(xiàn)不是趙某本人的作品。趙某辯解說，他可以委托他的兒子代理其創(chuàng)作。趙某的說法是錯(cuò)誤的。（ ） [答疑編號 5721010402] 『正確答案』 √ 『答案解析』本題考核點(diǎn)是代理的適用范圍。趙某不能委托他的兒子代理其書法創(chuàng) 作，因?yàn)闀▌?chuàng)作具有很強(qiáng)的人身屬性，必須由本人親自實(shí)施，是不得代理的行為。 （三）代理的種類代理可分為委托代理、法定代理和指定代理。 委托代理 基于被代理人的委托而發(fā)生的代理 委托代理中的授權(quán)行為一般以代理證書（亦稱授權(quán)委托書）的形式表現(xiàn)。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式 授權(quán)委托書授權(quán)不明的， 被代理人應(yīng)當(dāng)對第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任 法定代理 法律根據(jù)一定的社會關(guān)系的存在而設(shè)定的代理 一般適用于被代理人是無行為能力人、限制行為能力人的情況 指定代理 按照人民法院或有權(quán)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理 在沒有法定代理人和委托代理人，或法定代理人互相推諉代理責(zé)任的情況下，法院或有權(quán)機(jī)關(guān)可以依法為不能親自處理自己事務(wù)的人指定代理人 【相關(guān)考點(diǎn)】在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)場所的外國人、外國企業(yè)或者其他外國組織在中國申請專利或者辦理其他專利事務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的專利代理機(jī)構(gòu)辦理。 【例題 判斷題】甲委托乙代購一批木材，但委托書中對木材的規(guī)格沒有詳細(xì)的規(guī)定，如果所購木材規(guī)格不符合甲對規(guī)格的要求，甲不得拒收。（ ） [答疑編號 5721010403] 『正確答案』 √ 『答案解析』本題考核點(diǎn)是委托代理。授權(quán)委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)對第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 （四）代理權(quán)的行使 委托代理人應(yīng)按照被代理人 的委托授權(quán)行使代理權(quán)。 代理人不得濫用代理權(quán)。常見的濫用代理權(quán)的情形有： （ 1）代理人以被代理人的名義 與自己進(jìn)行民事活動(dòng) ； （ 2）同一代理人代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一項(xiàng)民事活動(dòng)； （ 3）代理人與第三人惡意串通損害被代理人的利益。 代理人濫用代理權(quán)的，其行為視為無效行為。給被代理人及他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。 【例題 簡答題】甲行政機(jī)關(guān)依法委托專門從事 政府采購代理業(yè)務(wù)的乙公司代理采購一批專用設(shè)備，并授權(quán)乙公司與中標(biāo)供應(yīng)商簽訂采購合同。乙公司在與中標(biāo)供應(yīng)商簽訂采購合同時(shí)，雙方秘密商定，乙公司在若干合同條款上對中標(biāo)供應(yīng)商予以照顧，中標(biāo)供應(yīng)商作為答謝提供給乙公司一批辦公設(shè)備。請問乙公司代理簽訂采購合同的行為是否有效，由此給甲行政機(jī)關(guān)造成的損失應(yīng)由誰承擔(dān)責(zé)任？ [答疑編號 5721010404] 『正確答案』乙公司代理簽訂合同的行為無效，給甲行政機(jī)關(guān)造成的損失應(yīng)由乙公司和中標(biāo)供應(yīng)商承擔(dān)連帶責(zé)任。乙公司在行使代理權(quán)時(shí)，利用代理權(quán)牟取私利，不符合被代理人的利益，其行為屬于代理人與第三人惡意串通損害被代理人利益的濫用代理權(quán)行為。根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，代理人濫用代理權(quán)的，其行為視為無效行為，給被代理人及他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。代理人和第三人串通，損害被代理人的 利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。 （五）無權(quán)代理 無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行的代理行為。無權(quán)代理表現(xiàn)為三種形式：（ 1）沒有代理權(quán)而實(shí)施的代理；（ 2）超越代理權(quán)實(shí)施的代理；（ 3）代理權(quán)終止后而實(shí)施的代理。 【例題 單選題】下列情形中，構(gòu)成無權(quán)代理的是（ ）。 ，并出具了委托書 ，代替乙參加演出 推銷員，向乙推銷該企業(yè)產(chǎn)品 [答疑編號 5721010405] 『正確答案』 D 『答案解析』本題考核點(diǎn)是無權(quán)代理。所謂無權(quán)代理，就是沒有代理權(quán)的代理。選項(xiàng) A中，乙是有權(quán)代理；選項(xiàng) B中，法定代表人從事的行為屬于代表行為 ；選項(xiàng) C中的演出行為屬于必須由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得由代理人代理。選項(xiàng) D項(xiàng)中，從 “ 謊稱某公司推銷員 ” 可以判斷出沒有得到授權(quán)，其推銷行為屬于無權(quán)代理。因此， D項(xiàng)正確。 在無權(quán)代理的情況下，只有經(jīng)過 被代理人的追認(rèn) ，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。但是，有以下幾種情況的除外： （ 1）被代理人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意，即應(yīng)由被代理人承擔(dān)民事責(zé)任。 （ 2）委托代理人為了維護(hù)被代理人的利益，在緊 急情況下實(shí)施的超越代理權(quán)的民事法律行為，可以認(rèn)定有效，但其采取的行為不當(dāng)給被代理人造成損失的，可以酌情由委托代理人承擔(dān)適當(dāng)?shù)呢?zé)任。 （ 3）無權(quán)代理人的代理行為，客觀上使善意相對人有理由相信其有代理權(quán)的，被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)代理的法律后果。這種情況在法學(xué)理論上稱為 “ 表見代理 ” 。 【相關(guān)考點(diǎn)】《票據(jù)法》規(guī)定，沒有代理權(quán)而以代理人名義在票據(jù)上簽章的，應(yīng)當(dāng)由簽章人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，即簽章人應(yīng)承擔(dān)向持票人支付票據(jù)金額的義務(wù)。 （ 1）被代理人對第三人表示已將代理權(quán)授予他人，而實(shí)際并未授權(quán)；被 代理人將某種有代理權(quán)的證明文件（如蓋有公章的空白介紹信、空白合同文本、合同專用章等）交給他人，他人以該種文件使第三人相信其有代理權(quán)并與之進(jìn)行法律行為；代理授權(quán)不明； （ 2）代理人違反被代理人的意思或者超越代理權(quán)，第三人無過失地相信其有代理權(quán)而與之進(jìn)行法律行為； （ 3）代理關(guān)系終止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行為人有代理權(quán)，并與之進(jìn)行法律行為。除上述幾種情況之外，無權(quán)代理均不對被代理人產(chǎn)生任何法律效力。無權(quán)代理行為視同為無效民事行為，并產(chǎn)生與之相同的法律后果。 第三人知道行為人無權(quán)代理還與 行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。 【考題 判斷題】被代理人甲曾對乙表示已將銷售業(yè)務(wù)代理權(quán)授予丙，而實(shí)際上甲并未授權(quán)給丙，后丙以甲的名義與乙簽訂貨物買賣合同，則甲應(yīng)對丙簽訂該合同的行為承擔(dān)法律責(zé)任。（ ）（ 2020年考題） [答疑編號 5721010406] 『正確答案』 √ 『答案解析』本題考核點(diǎn)是表見代理的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，被代理人對第三人表示已將代理權(quán)授予他人，但實(shí)際并未授權(quán)的，屬于表見代理，被代理人應(yīng)該承擔(dān)代理的法律后果。 【考題 判斷題】甲公司長期委托張某向乙公司購買原材料，后因張某有過錯(cuò)，甲公司解除了與張某的委托關(guān)系，但并未就此事通知乙公司，后張某仍以甲公司的名義向乙公司購買原材料，甲公司應(yīng)對張某該行為產(chǎn)生的后果承擔(dān)民事責(zé)任。（ ）（ 2020年考題） [答疑編號 5721010407] 『正確答案』 √ 『答案解析』本題考核點(diǎn)是表見代理的規(guī)定。無權(quán)代理人的代理行為，客觀上使善意相對人有理由相信其有代理權(quán)的，被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)代理的法律后果。本題張某屬于無權(quán)代理，但由于甲公司解 除了與張某的委托關(guān)系，但并未就此事通知乙公司，客觀上使善意相對人乙公司有理由相信張某有代理權(quán)。 【例題 簡答題】甲服裝公司委托其在某省的子公司向乙紡織廠購買一批真絲印花面料。該子公司在購買真絲印花面料時(shí)，得知乙紡織廠正在對一批質(zhì)量優(yōu)良的真絲繡花面料進(jìn)行降價(jià)促銷，該子公司知道這種面料也是甲公司加工成衣所需要的面料，便代甲公司簽訂合同一并購買了一部分。甲公司知道上述情況后，并未提出異議。請根據(jù)《民法通則》規(guī)定，對該子公司代為購買真絲繡花面料的行為進(jìn)行評價(jià)，并說明其行為產(chǎn)生的民事責(zé)任由誰承擔(dān)？ [答疑編號 5721010408] 『正確答案』該子公司代甲公司購買真絲繡花面料的行為雖屬于超越代理權(quán)的代理行為，但因甲公司對此行為未提出異議，視為甲公司同意，因此其行為產(chǎn)生的民事責(zé)任應(yīng)由甲公司承擔(dān)。根據(jù)《民法通則》 的規(guī)定，超越代理權(quán)實(shí)施的代理是無權(quán)代理。但被代理人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。甲公司對其予公司的委托授權(quán)只是購買真絲印花面料，并未委托其購買真絲繡花面料，因此，該子公司的行為超越了代理權(quán)限，屬于無權(quán)代理。但由于甲公司知道有關(guān)情況后并未提出反對意見，因此，應(yīng)視為其同意，并由其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 （六）代理關(guān)系的終止 ：（ 1）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；（ 2）被代理人取消委托或代理人辭去委托；（ 3）代理人死亡；（ 4）代理人喪失民 事行為能力；（ 5）作為被代理人或代理人的法人終止。 ：（ 1）被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力；（ 2）被代理人或代理人死亡；（ 3）代理人喪失民事行為能力；（ 4）指定代理的人民法院或指定單位取消指定；（ 5）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。 第四節(jié) 經(jīng)濟(jì)仲裁與訴訟 經(jīng)濟(jì)法主體在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中不可避免地會產(chǎn)生糾紛，如果當(dāng)事人不能通過協(xié)商或調(diào)解解決糾紛，就需要通過仲裁或訴訟方式來解決。 一、仲裁 （一）仲裁的概念 仲裁是指仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)糾紛當(dāng)事 人之間自愿達(dá)成的協(xié)議，以第三者的身份對所發(fā)生的糾紛進(jìn)行審理，并作出對爭議各方均有約束力的裁決的解決糾紛的活動(dòng)。 （二）仲裁的基本原則 。根據(jù)這一原則，當(dāng)事人如果采取仲裁方式解決糾紛，必須首先由雙方自愿達(dá)成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁組織不予受理； 當(dāng)事人還可以自愿選擇仲裁機(jī)構(gòu)及仲裁員 ；當(dāng)事人也可以自行和解，達(dá)成和解協(xié)議后，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出仲裁裁決書，也可以撤回仲裁請求；當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)予調(diào)解。 【考題 單選題】根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，在解決經(jīng)濟(jì)糾紛 時(shí)，我國現(xiàn)在實(shí)行的是（ ）。（ 1997年考題） [答疑編號 5721010409] 『正確答案』 B 『答案解析』本題考核點(diǎn)是仲裁 的基本原則。在解決經(jīng)濟(jì)糾紛時(shí)，當(dāng)事人可以選擇仲裁，也可以選擇向法院提起訴訟。 ，以法律為準(zhǔn)繩，公平合理地解決糾紛原則。 仲裁庭認(rèn)為有必要收集的證據(jù)，可以自行收集。在適用法律時(shí)，法律有明文規(guī)定的，按照法律的規(guī)定執(zhí)行；無明文規(guī)定的，按照法律的基本精神和公平合理原則處理；不偏袒任何一方，也不對任何一方施加壓力。 。仲裁組織是民間組織，它 不隸屬任何國家機(jī)關(guān) 。 仲裁組織僅對法律負(fù)責(zé)， 依法獨(dú)立進(jìn)行仲裁 ，不受任何行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個(gè)人的干涉 。人民法院可以依法對仲裁進(jìn)行必要的監(jiān)督。 。即仲裁裁決作出后， 當(dāng)事人就同一糾紛，不能再申請仲裁或向人民法院起訴 。但是裁決被人民法院依法裁定撤銷或不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。 （三）《仲裁法》的適用范圍 、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)糾紛，可以仲裁。 、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛是不能進(jìn)行仲裁的。其次，仲裁事項(xiàng)必須是平等主體之間發(fā)生的且當(dāng)事人有權(quán)處分的