【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 項(xiàng)目時(shí)，留十人嫌多。建筑企業(yè)經(jīng)歷了管理體制的變革，實(shí)行管理層與勞務(wù)層分離，即讓管理、技術(shù)人員保持穩(wěn)定，成為長(zhǎng)期員工，讓不穩(wěn)定的項(xiàng)目勞務(wù)人員與公司管理層分離，分離出履行施工作業(yè)職能的勞務(wù)組織，建筑公司進(jìn)化為履行建設(shè)工程項(xiàng)目施工管理職能的企業(yè)種群。這時(shí)“包工頭”開始出現(xiàn)，勞務(wù)層主要為農(nóng)民工為主。在此期間還產(chǎn)生了以建筑施工為主，兼營(yíng)建材制作及加工業(yè)務(wù)的建筑合作社。與此同時(shí)，以“包工頭”為首的鄉(xiāng)鎮(zhèn)建筑隊(duì)也逐漸產(chǎn)生。以上用工模式，適應(yīng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要，對(duì)我國(guó)建筑業(yè)的發(fā)展和農(nóng)村剩余勞動(dòng)力的轉(zhuǎn)移做出了巨大貢獻(xiàn)，但也產(chǎn)生了許多問題，如勞動(dòng)力用工管理混亂，難以保證農(nóng)民工的合法權(quán)益，許多農(nóng)民工沒有經(jīng)過規(guī)范的職業(yè)培訓(xùn)，素質(zhì)較低，給工程帶來隱患，人員的無序流動(dòng)造成的行政管理困難等。二、建筑企業(yè)勞動(dòng)用工的現(xiàn)狀相關(guān)法律、法規(guī)的要求2001年，建設(shè)部發(fā)布了《建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，建筑企業(yè)按資質(zhì)范圍承包施工在此規(guī)定中提出了勞務(wù)分包企業(yè)的概念，將施工企業(yè)劃分為施工總承包，專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)層次，此規(guī)定對(duì)符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)所產(chǎn)生的管理層與勞務(wù)層的分離模式進(jìn)行了確認(rèn)，又針對(duì)“包工頭”模式的弊病，要求勞務(wù)分包的主體必須是企業(yè)形式。此規(guī)定頒布后的幾年內(nèi)，由于勞務(wù)分包企業(yè)的設(shè)立與發(fā)展需要時(shí)間，所以在勞務(wù)市場(chǎng)上仍以“包工頭”組織施工為主，截止2004年底，全國(guó)共有建筑勞務(wù)分包企業(yè)約7500家，在冊(cè)勞務(wù)人員約290萬人，%。2005年，建設(shè)部發(fā)布了《關(guān)于建立和完善勞務(wù)分包制度發(fā)展建筑勞務(wù)企業(yè)的意見》，要求從2005年7月1日起用三年時(shí)間在全國(guó)建立基本規(guī)范的建筑勞務(wù)分包制度，使建筑勞務(wù)分包交易規(guī)范化、透明化，農(nóng)民工基本被勞務(wù)企業(yè)或其他用工企業(yè)直接吸納，“包工頭”承攬勞務(wù)分包基本被禁止。2007年7月，深圳市建設(shè)局發(fā)布《深圳市關(guān)于推行建筑勞務(wù)分包制度的通知》，要求勞務(wù)企業(yè)或其他用工企業(yè)直接吸納農(nóng)民工，禁止“包工頭”承攬建筑分包業(yè)務(wù)。2008年11月，深圳市建設(shè)局發(fā)布《深圳市建筑勞務(wù)分包管理暫行辦法》，此地方規(guī)章的用意在于：為加強(qiáng)建筑市場(chǎng)管理，規(guī)范建筑勞務(wù)分包行為，確保工程質(zhì)量和安全，維護(hù)建筑勞務(wù)工的合法權(quán)益，促進(jìn)建筑業(yè)的和諧發(fā)展。此辦法要求“勞務(wù)發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定將已經(jīng)納入建筑勞務(wù)分包資質(zhì)管理的勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的勞務(wù)承包人”?，F(xiàn)狀目前, 深圳市建筑市場(chǎng)勞務(wù)隊(duì)伍的組織形式主要是三種, 一種是建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)就位后, 新出現(xiàn)的建筑勞務(wù)分包企業(yè), 以獨(dú)立企業(yè)法人形式出現(xiàn), 為總承包和專業(yè)承包企業(yè)提供勞務(wù)分包服務(wù)。深圳已注冊(cè)勞務(wù)資質(zhì)的成建制勞務(wù)企業(yè)多屬于此種形式, 但其中大部分企業(yè)因受市場(chǎng)環(huán)境的影響, 一直未進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的經(jīng)營(yíng)運(yùn)作。二是施工總承包和專業(yè)承包企業(yè)自有的勞務(wù)作業(yè)班組, 隨著深圳國(guó)有建筑企業(yè)改制, 建筑業(yè)企業(yè)管理層與作業(yè)層逐步兩層分離, 這類人員數(shù)量占目前勞務(wù)人員比例逐年縮小。三是我們通常所說的零散用工, 以包工頭牽頭, 組成的勞務(wù)隊(duì)伍。施工企業(yè)與他們之間, 一般不簽訂勞動(dòng)合同, 不辦理社保關(guān)系, 由包工頭出面, 簽訂“內(nèi)部”承包協(xié)議, 分包勞務(wù)工作, 憑完成的勞務(wù)工作量結(jié)算勞務(wù)工資，包工頭式的勞務(wù)用工是深圳的主流用工模式。2011年12月13日，新浪網(wǎng)刊登了一份調(diào)查報(bào)告的摘要，這份名為《京、渝、滬、深四城市建筑工人生存狀況調(diào)查報(bào)告》(以下簡(jiǎn)稱《報(bào)告》)的報(bào)告由四座城市的大學(xué)師生，在今年4月至11月調(diào)研完成。調(diào)研范圍包括北京、重慶、上海、深圳4個(gè)中心城市。①75%建筑工人無勞動(dòng)合同致討薪難?！秷?bào)告》顯示，%的受調(diào)查建筑工人沒有簽訂勞動(dòng)合同。在簽訂過勞動(dòng)合同的受訪者中，%的工人自己手上沒有勞動(dòng)合同。建筑工人李興峰講到自己在北京市通州區(qū)打工的經(jīng)歷時(shí)說，“任何一份正式的勞動(dòng)合同都應(yīng)該至少一式兩份，而我們簽訂的合同只有一份，簽完勞務(wù)公司就拿走了。遇到事情，他不給你出具合同，你就沒辦法?！雹谒某赊r(nóng)民工遭遇欠薪。③包工頭式的勞務(wù)用工是主流的用工模式。在建筑工人眼中，“包工頭”就是他們的老板。調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，%，%。原勞動(dòng)和社會(huì)保障部早在2004年就明確規(guī)定，“企業(yè)應(yīng)將工資直接發(fā)放給農(nóng)民工本人，嚴(yán)禁發(fā)放給?包工頭?或其他不具備用工主體資格的組織和個(gè)人?！?005年，原建設(shè)部印發(fā)《關(guān)于建立和完善勞務(wù)分包制度發(fā)展建筑勞務(wù)企業(yè)的意見》指出，從2005年7月1日起，用3年時(shí)間在全國(guó)建立基本規(guī)范的建筑勞務(wù)分包制度，農(nóng)民工基本被勞務(wù)企業(yè)或其他用工企業(yè)直接吸納，基本禁止“包工頭”承攬分包業(yè)務(wù)。但調(diào)查發(fā)現(xiàn)，在目前的建筑工地上，由包工頭組織帶領(lǐng)工人施工的“包工制”仍然是普遍的用工形式?！秷?bào)告》稱，%的建筑工人是通過老鄉(xiāng)、朋友等熟人關(guān)系網(wǎng)絡(luò)進(jìn)入工地工作，22%的建筑工人通過包工頭進(jìn)入工地工作。北京六建集團(tuán)公司的楊最革介紹說，2005年之后，國(guó)內(nèi)雖然有大量的建筑勞務(wù)公司成立，但很多勞務(wù)公司自身不組織管理工人，是徹底的“皮包公司”，承包到工程以后，就甩手分包給包工頭。中國(guó)社會(huì)科學(xué)院楊團(tuán)研究員認(rèn)為，《意見》實(shí)際上成了一紙空文，3年時(shí)間期限不僅沒有做到預(yù)定目標(biāo)，還增加了一級(jí)新的建筑行業(yè)分包階梯?！秷?bào)告》認(rèn)為，包工制的用工方式很大程度上影響工人認(rèn)清自己的勞動(dòng)關(guān)系，這也是建筑業(yè)欠薪之所以成為痼疾的關(guān)鍵所在。楊最革介紹說，建筑業(yè)的流動(dòng)性非常大，不容易管理。因而，上世紀(jì)90年代，包工制非常靈活，召之即來揮之即去，對(duì)原有的公司模式的建筑工人管理方式造成了致命的沖擊，才逐漸成為建筑領(lǐng)域的常見現(xiàn)象。有研究者指出，包工制這種靈活的用工制度，“讓工人總是處于高度的流動(dòng)狀態(tài)，使得看似正式的工作在實(shí)際操作中非正式化了。建筑工人通常不會(huì)和建筑公司或勞務(wù)公司發(fā)生直接的勞動(dòng)關(guān)系，這些公司也就不需要承擔(dān)工人的養(yǎng)老問題、社保問題等，一切負(fù)擔(dān)都沒有了。”三、包工頭模式與勞務(wù)公司模式存在的原因以及各自的弊與利（一）、包工頭模式“包工頭”是改革開放后社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的必然產(chǎn)物在我國(guó)改革開放和工業(yè)化、城鎮(zhèn)化進(jìn)程中，農(nóng)民工轉(zhuǎn)移就業(yè)進(jìn)城務(wù)工已形成了一支新型勞動(dòng)大軍。大量農(nóng)民進(jìn)城務(wù)工或在鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)就業(yè)，對(duì)我國(guó)現(xiàn)代化建設(shè)作出了重大貢獻(xiàn)，已成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分。農(nóng)民工分布在國(guó)民經(jīng)濟(jì)各個(gè)行業(yè)，根據(jù)2004年統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，建筑業(yè)吸納的農(nóng)民工已占農(nóng)村進(jìn)城務(wù)工人員總數(shù)的三分之一，全國(guó)建筑業(yè)從業(yè)人員中農(nóng)民工人數(shù)高達(dá)3200多萬之眾，農(nóng)民工占建筑企業(yè)從業(yè)人數(shù)的82%以上，并且，%的速度增長(zhǎng)。而在農(nóng)民工進(jìn)城務(wù)工的過程中，自然地與形形色色的“包工頭”發(fā)生著密切聯(lián)系?！鞍ゎ^”利用他們掌握的勞務(wù)需求信息和與用工企業(yè)建立了關(guān)系，根據(jù)企業(yè)的臨時(shí)用工的數(shù)量和對(duì)務(wù)工人員的技能要求，代表非法人性質(zhì)的農(nóng)民包工隊(duì)與用工企業(yè)簽訂勞務(wù)合同。合同簽訂后，他們?cè)诩s定的時(shí)間內(nèi)，回到農(nóng)村將自己所掌握、聯(lián)系的，分散在農(nóng)村的并且依靠他們提供轉(zhuǎn)移就業(yè)機(jī)會(huì)的農(nóng)民工，按勞務(wù)用工合同的需要召集、組織起來，并帶領(lǐng)這些農(nóng)民工來到城市中的企業(yè)或施工現(xiàn)場(chǎng)，從事具體的勞務(wù)活動(dòng)。在勞務(wù)合同的履行中，他們又代表勞務(wù)隊(duì)（包工隊(duì)）與用工單位發(fā)生各種關(guān)系，作為合同一方的代表人對(duì)勞務(wù)合同的全面履行承擔(dān)著事實(shí)上的管理責(zé)任。在勞務(wù)合同履行完畢后，他們將勞務(wù)結(jié)算報(bào)酬按照與農(nóng)民工的事前約定進(jìn)行分配，剩余的“利潤(rùn)”則歸包工頭所有。經(jīng)過與農(nóng)民工的長(zhǎng)期的合作，大部分“包工頭”在農(nóng)民工中形成了信用和穩(wěn)定的關(guān)系，成為事實(shí)上的農(nóng)民工外出務(wù)工帶頭人或雇主，在目前建筑市場(chǎng)管理不規(guī)范、農(nóng)民工社會(huì)保障機(jī)制不完善的條件下，客觀上發(fā)揮著不可替代的橋梁和紐帶作用。根據(jù)從事建筑業(yè)勞務(wù)作業(yè)農(nóng)民工的特點(diǎn)，“包工頭”的特殊作用無法在短期內(nèi)消失。①、我國(guó)從上世紀(jì)八十年代開始實(shí)行和推廣“項(xiàng)目法施工”體制之后，建筑施工企業(yè)便逐漸將管理層和勞務(wù)層分開，這就是我們所說的“兩層分離”。兩層分離是我國(guó)建筑業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的巨大變革，建筑企業(yè)在此之后便逐漸將勞務(wù)層剝離出去，不再直接保有大量固定的勞務(wù)人員，而主要保留的是技術(shù)管理人員。建筑施工企業(yè)實(shí)際上成為以提供工程建設(shè)管理服務(wù)的企業(yè)，所需勞務(wù)直接從社會(huì)臨時(shí)雇傭。這種招之既來、揮之既去的用工方式，節(jié)省了施工企業(yè)的大量資金和人力成本，又為施工企業(yè)提供了大量的勞動(dòng)力資源，同時(shí)也為農(nóng)村的富余勞動(dòng)力提供了就業(yè)途徑。建筑業(yè)是典型的勞動(dòng)密集型行業(yè)，這種用工方式下，農(nóng)民工成為建筑業(yè)用工的主要?jiǎng)趧?dòng)力來源。目前，建筑業(yè)一線的施工作業(yè)人員以農(nóng)民工為主。他們來自較貧困的農(nóng)村，受教育程度普遍較低，大部分沒有接受過專門的職業(yè)技能和安全知識(shí)培訓(xùn)，所有的職業(yè)知識(shí)和技能都是在務(wù)工勞動(dòng)中逐步學(xué)習(xí)和掌握的。而為他們提供就業(yè)機(jī)會(huì)的打工機(jī)會(huì)的人主要是那些因社會(huì)的需求應(yīng)運(yùn)而生的“包工頭”們。新形勢(shì)下的“包工頭”的出現(xiàn)，為建筑業(yè)企業(yè)的勞務(wù)用工提供了中介，他們代表農(nóng)民工與用工企業(yè)簽訂合同，帶領(lǐng)成建制的勞務(wù)隊(duì)伍進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)從事建設(shè)勞動(dòng)。由于建筑工程的質(zhì)量、安全事關(guān)重大，在建筑施工現(xiàn)場(chǎng)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范復(fù)雜，施工作業(yè)中的合理組織、專業(yè)分工、程序規(guī)范要求極強(qiáng)，客觀上要求對(duì)勞務(wù)隊(duì)伍作業(yè)必須進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)化的有效的管理，才能保證完成施工任務(wù)。要做到這一點(diǎn)，建筑施工承包企業(yè)或者勞務(wù)分包企業(yè)也必須依靠具有專業(yè)管理素質(zhì)的“包工頭”及其具有隸屬關(guān)系的勞務(wù)隊(duì)長(zhǎng)、班組長(zhǎng)進(jìn)行管理才能實(shí)現(xiàn)。②、與具有城市戶籍并在城市中有固定職業(yè)，直接歸屬于用人單位管理的工人相比較，農(nóng)民工主要有以下特點(diǎn)：首先，農(nóng)民工屬于非必需就業(yè)人口，農(nóng)民工的主體身份還是農(nóng)民，他們戶籍仍在農(nóng)村，沒有城市戶口，更沒的固定的工作崗位。大多數(shù)農(nóng)民工在城市沒有固定居所。這一特點(diǎn)，也區(qū)別于國(guó)有企業(yè)招用合同制工人，決定了農(nóng)民工不可能與用人單位建立相對(duì)穩(wěn)定的勞動(dòng)合同關(guān)系?；谶@一本質(zhì)特點(diǎn)，即使是正規(guī)的勞務(wù)分包企業(yè)，由于勞動(dòng)者的身份、戶籍、住所的極度分散性，也無法對(duì)這些從事建筑業(yè)的農(nóng)民工進(jìn)行統(tǒng)一有效的管理和控制。我國(guó)迄今為止尚社會(huì)保險(xiǎn)統(tǒng)籌擴(kuò)大到農(nóng)村人口，所以要求施工總承包、專業(yè)承包企業(yè)用工必須辦理社會(huì)保險(xiǎn)。施工總承包、專業(yè)承包企業(yè)直接雇用農(nóng)民工，必須簽訂勞動(dòng)合同并辦理工傷、醫(yī)療、或綜合保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)，與實(shí)際情況有些脫節(jié)。即使施工企業(yè)為農(nóng)民工辦理了社會(huì)保險(xiǎn)，當(dāng)其決定回到農(nóng)村時(shí)，其也無法續(xù)保。而且因?yàn)閺氖陆ㄖ霓r(nóng)民工在不同的城市流動(dòng)，我國(guó)社保在不同城市之間的遷移，相關(guān)規(guī)定尚不完善，因此絕大部分的農(nóng)民工選擇了退保。但為農(nóng)民工購(gòu)買工傷保險(xiǎn)是必須的，對(duì)農(nóng)民工的人身安全才會(huì)有保障。勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)有關(guān)問題的通知要求，“農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)、依法享受工傷保險(xiǎn)待遇是《工傷保險(xiǎn)條例》賦予包括農(nóng)民工在內(nèi)的各類用人單位職工的基本權(quán)益，各類用人單位招用的農(nóng)民工均有享受工傷保險(xiǎn)待遇的權(quán)利。各地要將農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)，作為今年工傷保險(xiǎn)擴(kuò)面的重要工作，明確任務(wù)，抓好落實(shí)。凡是與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系的農(nóng)民工，用人單位必須及時(shí)為他們辦理參加工傷保險(xiǎn)的手續(xù)。對(duì)用人單位為農(nóng)民工先行辦理工傷保險(xiǎn)的，各地經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)予辦理。今年重點(diǎn)推進(jìn)建筑、礦山等工傷風(fēng)險(xiǎn)較大、職業(yè)危害較重行業(yè)的農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)?！逼浯危麄兩砑孓r(nóng)民和工人的雙重身份，亦工亦農(nóng)。這是區(qū)別于城市勞動(dòng)者的又一大特點(diǎn)。雖然近年來主要從事非農(nóng)產(chǎn)業(yè)，但離土不離鄉(xiāng)。有的在農(nóng)閑季節(jié)外出務(wù)工、有的長(zhǎng)期在城市就業(yè)。建筑施工承包企業(yè)或勞務(wù)分包企業(yè)與農(nóng)民工簽訂的勞動(dòng)合同，只能以建設(shè)工期為合同期限，簽訂完成一定工作內(nèi)容的勞動(dòng)合同，而不會(huì)也不愿與農(nóng)民工簽訂長(zhǎng)期勞動(dòng)合同。因此，農(nóng)民工是根據(jù)用人單位能即時(shí)為他們提供一定時(shí)間內(nèi)的就業(yè)機(jī)會(huì)為與企業(yè)簽訂勞動(dòng)合同的前提條件。如果當(dāng)勞務(wù)公司沒有就業(yè)機(jī)會(huì)提供時(shí)，他們就會(huì)立即走人，另謀機(jī)會(huì)。企業(yè)對(duì)他們不具有直接控制力，必須通過“包工頭”對(duì)勞動(dòng)力進(jìn)行控制和管理。而城市的工人，常年在企業(yè)工作，工資收入是主要的、或者是唯一的經(jīng)濟(jì)來源。他們直接與用人單位簽訂長(zhǎng)期勞動(dòng)合同，受企業(yè)規(guī)章制度和勞動(dòng)合同的約束，對(duì)就業(yè)的依賴主要靠用人單位，沒有對(duì)“包工頭”任何依賴性，因此在對(duì)他們的管理上直接從屬于企業(yè)，用人單位對(duì)其具有較強(qiáng)的控制力，容易管理。第三，農(nóng)民工外出務(wù)工方式具有季節(jié)性強(qiáng)、侯鳥式流動(dòng)的特點(diǎn)。由于農(nóng)民工在家鄉(xiāng)有法定的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，是他們基本的生活資料，因此在農(nóng)閑時(shí)進(jìn)入城市務(wù)工，在農(nóng)忙時(shí)須回到家鄉(xiāng)務(wù)農(nóng)。第四，由于農(nóng)民工一般情況下職業(yè)不固定，哪里有活到哪里去干。隊(duì)伍龐大而組織比較松散，無序流動(dòng)。這個(gè)特點(diǎn)帶來行業(yè)管理的困難，導(dǎo)致農(nóng)民工隊(duì)伍職業(yè)技能培訓(xùn)和鑒定數(shù)量嚴(yán)重不足，一部分農(nóng)民工從業(yè)素質(zhì)普遍較低，給建設(shè)工程的質(zhì)量帶來隱患。同時(shí)，也有一大部分常年在建筑工地從事勞務(wù)作業(yè)的農(nóng)民工，經(jīng)過幾年的務(wù)工實(shí)踐，許多人已經(jīng)具備了熟練的操作技能，有部分農(nóng)民工甚至達(dá)到了高級(jí)技工的水平。第五，農(nóng)民工對(duì)“包工頭”的依賴性較強(qiáng)，主要的就業(yè)渠道是通過包工頭組織或介紹，因此他們?cè)敢馔ㄟ^自己了解和信任的包工頭作為依靠，并自愿接受和服從包工頭的管理。一旦與包工頭談好勞務(wù)價(jià)格便不再去了解用人單位的用工價(jià)格。與“包工頭”之間形成的穩(wěn)定的信用關(guān)系。由于以上這些主要特點(diǎn)，在國(guó)家尚未建立健全農(nóng)民工轉(zhuǎn)移就業(yè)體制、農(nóng)民工的農(nóng)民身份沒有徹底改變?yōu)槭忻裆矸葜?，“包工頭”對(duì)農(nóng)民工的就業(yè)、召集、