【文章內(nèi)容簡介】 效力后，實現(xiàn)了人民調(diào)解與民事訴訟程序的接軌，使法院可以減少一般民事案件，集中力量辦理重要案件。人民調(diào)解協(xié)議書7從《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法法〉若干問題的意見》(下稱《民訴法適用意見》)第267條關(guān)于“申請恢復執(zhí)行原法律文書，適用民事訴訟法第二百一十九條申請執(zhí)行期限的規(guī)定。申請執(zhí)行期限因達成執(zhí)行中的和解協(xié)議而中止，其期限自和解協(xié)議所定履行期限的最后一日起連續(xù)計算?！彼磉_的意思來看，申請執(zhí)行的期限又似乎是時效期間，但只發(fā)生中止，而且須以達成執(zhí)行中的和解為由。對于未進入法院執(zhí)行程序的和解，是否可以使申請執(zhí)行期限中斷或中止，這一司法解釋卻未作規(guī)定。由此導致債權(quán)人為了避免超過法定的申請執(zhí)行期限，不管債務人有無財產(chǎn)可供執(zhí)行，都向法院申請執(zhí)行。這樣一來，大大增加強制執(zhí)行案的數(shù)量，結(jié)果造成執(zhí)行積案越來越多，執(zhí)結(jié)率不高，不但增加當事人的訴訟成本，導致人們對法院的失望和不滿，也增加國家司法資源的消耗。此其二。其三，本來已經(jīng)進入法律途徑進行解決的糾紛卻被擱置在法律軌道之外，原生效法律文書的效力為法院所拋棄。債權(quán)人由于權(quán)利再度受損而得不到法律保護，而這種損害是由于債務人拒絕履行和解協(xié)議所致，債權(quán)人產(chǎn)生雙重受騙的感覺，這就可能出現(xiàn)另一種更為嚴重的后果：由于得不到法律保護，債權(quán)人采取極端措施進行私力救濟。這是法律的指引和評價功能所決定的。這將使法律糾紛激化為暴力沖突。因此，在司法實踐中，對法律未明確規(guī)定的情況，應從正反兩方面考慮，給予保護和不給予保護所出現(xiàn)的結(jié)果，哪一種更接近社會公平和法治精神。因此，對自行和解達成的協(xié)議應給予法律保護。三如何給予保護?有的觀點認為，自行和解協(xié)議屬于對原判決確定的債權(quán)債務這一民事法律關(guān)系在付款期限(或數(shù)額)的變更，雙方形成了新的債權(quán)債務關(guān)系，如債務人未能履行，債權(quán)人可以和解協(xié)議這一新的案件事實和未按延長的期限付款這一法律事由，再次起訴①。這不失為保護途徑之一。但這一觀點值得商榷。筆者認為，這一觀點違反了民訴法的“一事不再理”原則。根據(jù)《民訴法》的規(guī)定，當事人對判決已生效的案件，不得再以相同的事實和理由起訴。這一方面是防止當事人濫用訴訟權(quán)利，浪費國家的司法資源，另一方面也是維護原生效法律文書的嚴肅性。新訂立的和解協(xié)議并不形成新的債權(quán)債務關(guān)系，亦非新的事實和理由，而是對原債權(quán)債務關(guān)系的確認和履行，債權(quán)債務關(guān)系已由生效法律文書確定，無論是期限、金額或其他內(nèi)容的變更，并不當然導致原債權(quán)債務關(guān)系消滅和新債權(quán)債務的產(chǎn)生。經(jīng)過生效法律文書確定的債權(quán)，是經(jīng)公權(quán)力介入的債權(quán)，已經(jīng)具有公法性質(zhì)，并與爭議前或爭議中的民法債權(quán)區(qū)別開來②，無論是否進入法院的強制執(zhí)行程序，都是執(zhí)行債權(quán)。和解協(xié)議只不過是基于執(zhí)行債權(quán)，債權(quán)人對其權(quán)利進行主張和處置而債務人對其義務作出確認和承諾的載體?！秷?zhí)行規(guī)定》第86條規(guī)定，在執(zhí)行中，雙方當事人可以自愿達成和解協(xié)議，變更生效法律文書確定的履行義務主體、標的物及其數(shù)額、履行期限和履行方式。這是指法院執(zhí)行中的和解。筆者認為，除履行義務主體的變更值得商榷之外，其他變更同樣適用于自行和解協(xié)議，無需再次起訴。另一種保護途徑是，承認自行和解協(xié)議具有強制執(zhí)行的效力。這更符合民訴法的立法目的和民法的基本精神。在債務人不履行或不完全履行和解協(xié)議時，債權(quán)人可憑和解協(xié)議向法院申請強制執(zhí)行。對于已履行的部分，則應予扣除。這樣既符合“一事不再理”原則，節(jié)省訴訟成本，提高訴訟效率，亦是對原生效法律文書效力的確認。自行和解是判決生效后沒有法院的參與和解，既不是在法院主持下的調(diào)解，也不是向法院申請強制執(zhí)行后的和解，其協(xié)議的效力程度與范圍如何，修改前和修改后的39?！睹裨V法》均未見明確規(guī)定。筆者認為，自行和解協(xié)議具有強制執(zhí)行的效力，但必須具備三個基本條件：協(xié)議的內(nèi)容必須以原生效法律文書所認定的法律事實和判決內(nèi)容為依據(jù)，屬于執(zhí)行債權(quán)，不能超出原判決，超出部分不具備強制執(zhí)行效力。換一句更專業(yè)的話語來說，該執(zhí)行債權(quán)須是民事執(zhí)行根據(jù)即生效法律文書中所記載的債權(quán)人的權(quán)利③。比如，原判決是支付30萬元貨款，自行和解協(xié)議把另外未經(jīng)審判的5萬元借款或者其他不同法律關(guān)系的債權(quán)也寫進去，那么未經(jīng)審判的部分就不具備強制執(zhí)行的效力。協(xié)議必須是各方當事人真實的意思表示。協(xié)議的內(nèi)容合法，不能損害案外第三人的合法利益。四自行和解協(xié)議的效力范圍如何?在一方當事人違反和解協(xié)議時，是強制執(zhí)行和解協(xié)議還是恢復執(zhí)行原生效法律文書?有觀點認為，和解協(xié)議是實踐性的協(xié)議，如果一方當事人不履行和解協(xié)議，則該協(xié)議就無法律約束力，這時只有原法律文書才具有法律效力。如果一方當事人違反的話，應按照原生效法律文書對被執(zhí)行人實施強制執(zhí)行④。其依據(jù)是《民訴法》關(guān)于“一方當事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)對方當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執(zhí)行?！钡囊?guī)定。筆者不完全贊同這一觀點。首先，和解協(xié)議是諾成性協(xié)議還是實踐性協(xié)議，不能一概而論。其次，是強制執(zhí)行和解協(xié)議還是恢復執(zhí)行原生效法律文書，申請權(quán)在遵守協(xié)議的一方，要看執(zhí)行何者更能保護該遵守方的利益。非強制執(zhí)行中的自行和解，是在案件未進入強制執(zhí)行程序時達成的，在更大程度上體現(xiàn)了當事人的意思自治原則和權(quán)利處分原則，如果一概恢復執(zhí)行原生效法律文書確定的內(nèi)容，反而成了對和解協(xié)議的否定，也不一定有利于保護遵守協(xié)議一方的利益。再者，《民訴法》這一規(guī)定用的是“可以”，是選擇性規(guī)定，如果一概恢復執(zhí)行原生效法律文書確定的內(nèi)容，與后面條文關(guān)于執(zhí)行擔保的規(guī)定在邏輯上有矛盾。是強制執(zhí)行自行和解協(xié)議還是恢復執(zhí)行原生效法律文書，應視具體情況而定，可分四種情形：在自行和解協(xié)議中債權(quán)人作出讓步的，比如放棄或減收債務利息，放棄部分本金，延長還款期限等等，如果債務人違反和解協(xié)議的，則執(zhí)行原生效法律文書。此種情形居多數(shù)。債權(quán)人在和解協(xié)議中作出讓步卻又違反協(xié)議的，宜執(zhí)行和解協(xié)議。在非金錢債務糾紛中或者以物抵債的情況下，出現(xiàn)債權(quán)人違反和解協(xié)議的可能性較大。以債務人追加利益給債權(quán)人為和解條件的，比如債務人以加付債務利息或擔保換取延期，或者附加其他條件，或者由案外人提供擔?；蜃鞅ＷC，或者以物抵債等，在這種情況下債務人違反和解協(xié)議的，則仍可執(zhí)行和解協(xié)議。在這種情況下如果只執(zhí)行原生效法律文書，則對債權(quán)人不公平，而債務人則可從其違約中再次獲得不義利益。人民調(diào)解協(xié)議書8申請人：陳xx，男，19xx年xx月xx日出生，漢，現(xiàn)住杭州市余杭區(qū)xx鎮(zhèn)xx村x組。職業(yè)：垃圾廠操作工。被申請人：鄭xx，男，19xx年xx月xx日出生，漢，現(xiàn)住杭州市余杭區(qū)xx鎮(zhèn)xx村x組。職業(yè)：垃圾廠經(jīng)營者。糾紛簡要情況：20xx年12月15日晚7時左右，陳xx在垃圾廠工作時，因操作不慎被鋼絲將手拉傷，造成其右手小指、無名指及中指被截去的嚴重后果，并因此花去醫(yī)療費共計柒萬余元。鄭xx拒絕為其支付醫(yī)療費用。陳xx在多次于其交涉未果的39。情況下，向本調(diào)委會提出申請，要求對此事進行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解，自愿達成如下協(xié)議：1）由鄭xx承擔所有的醫(yī)療費用；2）鄭xx一次性補償陳xx誤工費、護理費、傷殘補助金及就業(yè)補助金合計壹萬貳仟元；3）陳xx與鄭xx即日起終止勞動關(guān)系及工傷保險關(guān)系。履行協(xié)議的方式、地點、期限：1）本協(xié)議簽定之時，由鄭xx一次性支付給申請人陳xx現(xiàn)金壹萬貳仟元。2）在20xx年3月31日前，由鄭xx為陳xx付清所有的醫(yī)療費用。本協(xié)議一式三份，當事人、人民調(diào)解委員會各持一份。當事人（簽名或蓋章）：xxx調(diào)解員（簽名）：xxx人民調(diào)解委員會印：20xx年xx月xx日人民調(diào)解協(xié)議書9編號：【20xx】洪和自民調(diào)字第 號當事人（社會組織名稱）： 性別： ，年齡： ，民族： ，職業(yè)： 單位或住址： 當事人（社會組織名稱）： 性別： ，年齡： ，民族： ，職業(yè)： 單位或住址：糾紛主要事實、爭議事項：陳女，36歲，陳男，43歲，二人經(jīng)戀愛于20xx年2月依法登記結(jié)婚?；楹箨惻l(fā)現(xiàn)陳男有惡習，為此，雙方經(jīng)常發(fā)生口角。兒子出生后，由于教育理念的差異，雙方又經(jīng)常發(fā)生矛盾，為此雙方感情日益淡薄。隨著時間的推移，陳男的賭癮越來越大，陳女認為陳男深陷，已對家庭的安全構(gòu)成了威脅，遂產(chǎn)生了離異的念頭。因陳男自知理虧，便表示同意離婚，雙方經(jīng)協(xié)商達成離婚協(xié)議，并于20xx年8月初在徐匯區(qū)婚姻登記機關(guān)登記離婚。離婚協(xié)議對離婚及離婚后共有財產(chǎn)的分割，兒子的撫養(yǎng)權(quán)、探視等均做了明確的約定，其中第三條約定：“雙方坐落在滬閔路X弄X號X室的房屋一套，價值人民幣135萬元，現(xiàn)經(jīng)雙方協(xié)商歸陳女所有，由陳女給付陳男人民幣70萬元，20xx年8月底支付40萬元，余款30萬元于20xx年底付清。房屋的公積金貸款由陳女支付。房內(nèi)的家用電器及家具等，均歸陳女所有。陳男須于本協(xié)議生效后15天內(nèi)遷出上述居住地。期間，陳女與陳男繼續(xù)同居，并由陳男承擔家庭開支。半年后，陳女覺得這樣同居不妥，便主動按照約定給付陳男房款70萬元，但陳男在接受了該房款后卻拒絕遷出