【文章內(nèi)容簡介】 祖父母對未成年孫子女、外孫子女負有撫養(yǎng)義務，是建立在未成年人的父母“無力撫養(yǎng)”的基礎上的。因此，對于父母有能力撫養(yǎng)，而未盡到撫養(yǎng)義務的，祖父母、外祖父母當然可以要求該未成年人的父母履行撫養(yǎng)義務。而且，父母不履行撫養(yǎng)義務，屬于不履行監(jiān)護職責，根據(jù)《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行若干問題的意見(試行)》第20條的規(guī)定：“監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責，或者侵害了被監(jiān)護人的合法權(quán)益，民法通則第十六條、第十七條規(guī)定的其他有監(jiān)護資格的人或者單位向人民法院起訴，要求監(jiān)護人承擔民事責任的，按照普通程序?qū)徖?；要求變更監(jiān)護關系的，按照特別程序?qū)徖?；既要求承擔民事責任，又要求變更監(jiān)護關系的，分別審理?！北疽?guī)定不僅明確了其他有監(jiān)護資格的人或者單位，對于監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責的行為可以起訴，要求其承擔民事任，而且更進一步明確了各種情況下應當分別適用何種審理程序的問題。因此，本問題涉及的情況，可以適用上述規(guī)定來解決。對于第二個問題涉及的情況，我們認為，雖然父母是子女的監(jiān)護人和法定代理人，但是，這也不是一成不變的，我們在理解相關規(guī)定的時候，不僅要對這些規(guī)定作文意解釋，從字面上理解，更應當對其作目的解釋，結(jié)合法律規(guī)定的目的來認識和理解，而不應僵化看待法律規(guī)定。法律這樣規(guī)定的目的是為了保護未成年人的利益，而不是妨礙未成年人實現(xiàn)其權(quán)利。父母與子女在利害關系上發(fā)生沖突時，父母如果繼續(xù)作為法定代理人，顯然不能實現(xiàn)法律要保護未成年人的目的。既然在訴訟中父母不適合再作為未成年人的法定代理人，那么，可按照監(jiān)護人的順序規(guī)定，由人民法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》相關規(guī)定及《最高人民法院關于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》第67條、第68條的規(guī)定，為該未成年人指定代理人，代理其參加訴訟。不過，這種情況并不等于直接變更了未成年人的監(jiān)護人，而只是在涉及撫養(yǎng)問題的具體訴訟中，因為父母與未成年人存在直接的利害沖突，暫時否認父母的監(jiān)護人和法定代理人資格。當然，如果其他有監(jiān)護資格的人提出變更監(jiān)護關系要求的，則應當根據(jù)民法通則和最高法院相關司法解釋的規(guī)定，按變更監(jiān)護關系的程序作出處理。問題2：減免案件受理費在法律文書中如何表述?閔行法院也提出，對于港幣的返還問題，在法律文書中如何表述? 答：對于案件受理費的減、免問題，應當在裁決文書中寫明依照法律規(guī)定，應該繳納的案件受理費數(shù)額，然后，再寫明根據(jù)當事人的申請，決定準予減收數(shù)額，或者決定準予免交。對于包括港幣在內(nèi)的外幣的返還問題，根據(jù)我國關于外匯管理的相關法律規(guī)定，要求返 還外幣，在現(xiàn)實中可能會導致一些當事人不能履行。但是，鑒于外匯市場的匯率也是不斷變動的，在裁判文書中直接寫明兌換基準日期不一定合適。因此，當事人一方要求對方返還外幣，依法可予準許的，可以直接寫明對方當事人應當返還外幣。不能返還外幣的折算問題，可以由執(zhí)行人員根據(jù)具體情況作出決定。問題3：對于中國公民加入外國國籍并取了外國姓名，后又在我國參加訴訟的當事人，法院在裁判文書中應如何表述其姓名?答：我們認為，為了便于人民法院審理案件，同時也有利于人民法院裁判文書得到外國的承認和執(zhí)行，對于有中文姓名但定居境外的當事人，無論其是否具有中國國籍，均可以先寫明其中文姓名，然后以括號注明的方式按其所慣常使用的文字，寫明其在外國使用的姓名。對于無中文姓名的外籍當事人，如果在訴訟中曾以該當事人的中文音譯姓名作為其姓名，或以其他方式確定過中文姓名的，比照前述辦法處理。另外，對于外國國籍當事人的住址等問題的表述，如有必要。也可參照前述辦法處理。問題4：有配偶者與他人同居，為解除同居關系，雙方以借款形式確定補償金的，是否支持? 答：我們認為，這種同居關系是一種非法的人身關系，不受法律保護。因此，為解除這類同居關系所承諾的“補償”，無論由哪一方作出，在性質(zhì)上均屬于不可強制執(zhí)行的債權(quán)或者債務。如果能夠查明這種“借款”是一方為解除這種非法同居關系，“補償”對方而出具的，則男一方起訴要求其履行的，不能支持。問題5：勞動者出差后未歸還預支差旅費余額，單位要求歸還的，屬勞動爭議還是其他民事糾紛? 答：如勞動者預支差旅費是基于職務上的需要，出差費用就應由單位負擔，出差者僅需提供相關單據(jù)與單位結(jié)算。因此，這種關系與基予個人需要向單位借款的性質(zhì)是不同的，不應按借款關系對待。實質(zhì)上它是雙方在履行勞動合同中發(fā)生的權(quán)利義務關系。勞動合同履行中勞動者有給付勞動的義務(出差也是勞動的組成部分)，用人單位則有負擔因勞動而發(fā)生的費用的義務(如供給出差費用等)。故只要查明勞動者確實是預支差旅費，雙方的糾紛系為結(jié)算因“公”出差費用而發(fā)生，就應當作為勞動爭議案件受理。問題6：在撫育費糾紛中，撫育費的變更應當從何時起算，有幾種不同意見：(1)從判決生效當月起；(2)從判決作出之月起或從案件受理次月起；(3)從變更條件具備之月起。希望統(tǒng)一實踐中的不同做法。答：我們認為，撫育費的變更應以發(fā)生了得請求變更撫育費的事實為依據(jù)，而這一事實往往在當事人起訴之前就已經(jīng)發(fā)生了。因此，只要確實具備了得變更撫育費的事實，原則上就應當以該事實發(fā)生之月為變更撫育費的起算點。當然，處理具體案件時，還要考慮當事人的訴請并結(jié)合其他相關因素作出合理的判斷。問題7：在法院決定將反訴與本訴合并審理時，原告未授權(quán)其代理人對反訴事項進行代理的，有的法院規(guī)定，原告代理人必須在辦理授權(quán)委托后才能對反訴問題進行代理，有的則認為應由法院依職權(quán)予以處置，若合并審理，則原告代理人不需補辦手續(xù)。另外，被告提出反訴后，若原告未到庭，也未授權(quán)其訴訟代理人處置反訴事項，有的法院對反講部分的審理即作為缺席審理。希望統(tǒng)一做法。答：我們認為，被告提出反訴時，原告的本訴訴訟代理人無處置相應事項權(quán)限的，法院應當征求原告是否補充授權(quán)的意見，合并審理的抉定不能替代原告授權(quán)與否的自由和權(quán)利。原告補充授權(quán)其本訴訴訟代理人處置相關反訴事項的，則可以繼續(xù)審理；如經(jīng)過征詢原告意見，原告既不補充授權(quán)其本訴訴訟代理人處置反訴事項，經(jīng)合法傳喚又不親自到庭參加反訴事項審理的，則可以依法對反訴部分缺席判決。問題8：區(qū)分所有權(quán)建筑物中，對于侵占全體業(yè)主“公攤面積”部位的行為，受損害業(yè)主以相鄰糾紛為由起訴的，應以何種案由來處理? 答：我們認為，區(qū)分所有權(quán)房屋中公攤面積部位是由相關業(yè)主共同享有的，各業(yè)主之間是一種共有關系，而且，這種共有關系的內(nèi)容是共有人可以共同合理使用或利用公攤面積部位。因此，共有人中的成員，只要實施了不合理的使用、利用，或者是侵占公攤面積部位的行為，就是侵害了對公攤面積部位享有合法權(quán)利的其他共有人的利益，構(gòu)成侵害財產(chǎn)權(quán)利的一般侵權(quán)行為。因此，此類案件應以與侵害財產(chǎn)權(quán)利的侵權(quán)行為相應的案由加以處理。問題9：授權(quán)委托書中僅授權(quán)代理人“代為簽署有關文書”，而無代為起訴的授權(quán)，委托代理人代理在境外的原告簽署民事起訴狀并提起訴訟，人民法院應如何處理?如委托代理人主張起訴狀是由原告本人簽署，不能提供證實原告真實簽名的證據(jù)時，又應如何處理? 答：我們認為，授權(quán)他人代為起訴，必須有明確的授權(quán)。僅授權(quán)“代為簽署有關文書”的，顯然不包含代為起訴的授權(quán)，應當裁定不予受理；已經(jīng)受理的，應當駁回起訴。對于境外當事人提交的起訴書，無法證明簽名的真實性的，應當提供規(guī)定的公證、認證文件，不能提供的，不予受理；已經(jīng)受理的，應當要求其補辦，不能補辦的，應當駁回起訴。問題10：依據(jù)合同法第114條規(guī)定，約定的違約金過高或者過低的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)相應予以減少或者增加。實踐中，一種觀點認為，應依據(jù)最高人民法院《關于審理房地產(chǎn)管理法施行前房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營案件若干問題的解答》第39條：“約定的違約金數(shù)額一般以不超過合同未履行部分的價金總額為限”的規(guī)定進行調(diào)整；另外一種觀點認為，應當以違約造成的損失為準來確定違約金是否過高或過低。因此，違約金調(diào)整的尺度應如何把握? 答：我們認為，違約金是否過高或者過低，本來就是相對于一方違約給對方造成的損害而言的，故而，以違約給對方造成的損害為準來確定違約金是否過高或者過低，是解決此類問題的原則。而非違約方遭受的損害，往往也是就合同未履行部分而產(chǎn)生，最高人民法院在前述司法解釋中所稱的“一般以不超過合同未履行部分的價金總額為限”的標準，我們認為這僅是在遵循前述原則的基礎上，對具體類型的糾紛中如何確定違約金標準的列舉。因此，如當事人的損失能夠確定的，可以損失為基準確定違約金是否過高或者過低；如當事人的損失無法確定的，則以不超過合同未履行部分為準，來確定違約金是否過高或者過低。問題11：對于分期支付房屋租金的，訴訟時效應從約定支付每一期租金之日起計算，還是應當從整個租賃合同終止時，再開始計算訴訟時效? 答：依據(jù)民法通則的規(guī)定，訴訟時效應當從當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起計算。約定分期支付租金的，每一期租金都有各自產(chǎn)生的時間，都是一筆獨立的債，債務人只要未在約定的時間內(nèi)履行該筆債務，即侵害了債權(quán)人關于該筆租金享有的權(quán)利，訴訟時效應從債權(quán)人知道或者應當知道承租人欠交租金或者拒付租金之日起計算，適用1年的訴訟時效。問題12：在房屋租賃合同中，承租方不支付租金，出租方便斷電、斷煤(氣)、斷水，是否構(gòu)成先履行抗辯?承租方是否應當支付出租方斷電、斷煤(氣)、斷水期間的租金? 答：我們認為，在租賃合同中，當事人既可能約定先付租金后使用租賃物，也可能約定先使用租賃物，然后再付租金，因此，是否構(gòu)成先履行抗辯，須結(jié)合具體案件具體判斷。而且，出租方斷電、斷煤氣、斷水的行為在不同的情況下，也可能包含不同的意思，如以不讓承租方繼續(xù)使用房屋為目的而斷電、斷煤氣、斷水的，就應當認為是要求解除合同；如以使承租方支付租金為目的的，則構(gòu)成對欠租部分的相應抗辯。至于出租方采取前述行為后，承租方應否支付相應期間租金的問題，我們認為也應當結(jié)合具體情況來分析。當斷電等行為尚未根本影響承租方使用房屋的，如以居住為目的的租賃合同，承租人在沒有電的情況下，如果只是使用起來不方便，但仍然能夠?qū)崿F(xiàn)居住目的的，則繼續(xù)使用房屋的承租方僅得相應減少租金，而不能完全不支付；如斷電等行為從根本上影響了承租方對房屋的使用的，如以經(jīng)營餐飲為目的租賃房屋的，出租方采取前述行為，必將使承租方不能實現(xiàn)合同目的，此時，承租方就不必繼續(xù)支付該期間的租金。但是在后一種情形下，承租人如果在斷電期間仍然占用了房屋的，則應結(jié)合出租方是否要解除臺同、是否已經(jīng)給予其合理的搬出期限等因素，綜合考慮是否應給予出租方相應的補償。問題13：未成年人請求支付撫育費的，是否應當受訴訟時效限制? 答：法律要求義務人向未成年人支付撫育費的目的，是為了維持未成年人的基本生活，維護未成年人的生存權(quán)。而且，考慮到未成年人往往都處于弱勢地位的社會現(xiàn)實，有必要給予其特殊保護。因此，在其未具備完全行為能力以前，請求義務人支付撫育費的，不受訴訟時效的限制；在其已經(jīng)具備完全民事行為能力后提出追索請求的，則應當受訴訟時效的限制。問題14：探望糾紛的案由應為“探望權(quán)”糾紛還是“探視權(quán)”糾紛?探望權(quán)的行使到何時為止?未成年人的祖父母或者外祖父母可否起訴提出探望請求? 答：修改后的《婚姻法》明確規(guī)定了“探望權(quán)”，而沒有稱“探視權(quán)”，因此，以后關于探望問題的糾紛，案由應統(tǒng)一為“探望權(quán)”糾紛。探望權(quán)的行使到被探望的未成年人具備完全行為能力時終止。關于探望權(quán)的行使主體問題，最高人民法院民一庭在《關于適用問題15：當事人起訴要求離婚，經(jīng)審理查明該婚姻實際上屬于無效婚姻的，法院能否主動宣告該婚姻無效?在宣告婚姻無效時，法院對財產(chǎn)、子女撫養(yǎng)等問題也一并作出判決的，如何在判決書中表述? 答：當事人起訴的請求雖然是離婚，但法院查明的事實是該婚姻應為無效婚姻的，法院應宣告該婚姻無效，并對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割一并作出處理。在此情形下，人民法院可以僅制作一份判決書，寫明該判決中宣告婚姻無效部分不得上訴，其余部分可以上訴。問題16：在追加撫育費、變更撫養(yǎng)關系案件中，一方主張行使探望權(quán)的，可否作為反訴一并處理? 答：我們認為，構(gòu)成反訴的條件是反訴與本訴的訴訟標的或者訴訟理由相互有牽連，并且能相互吞并或抵消。而追加撫育費、變更撫養(yǎng)關系與行使探望權(quán)之間不存在吞并、抵消關系，二者的基礎法律事實、法律關系也不同，所以不能作為反訴一并處理。但考慮到兩個案件都是基于婚姻、家庭關系而產(chǎn)生的，人民法院可以一并處理。問題17：在商品房預售合同糾紛中，當事人約定開發(fā)商違約應當按日向買方支付違約金的，違約金的訴訟時效如何計算。答：訴訟時效應從當事人知道或者應當知道其合法權(quán)益受到侵害時開始計算。違約行為一經(jīng)發(fā)生，其侵害了債權(quán)人合法權(quán)益的事實即已確定，而違約金無論按日計算還是按月計算，都只是對如何確定違約方應當承擔的賠償數(shù)額的標準或計算方式的約定，并不是因為有這種約定而重新產(chǎn)生了新的債務。違約金的訴訟時效應當從債權(quán)人知道或者應當知道違約行為發(fā)生之日起計算。當然，在房屋預售合同糾紛中，還要充分考慮是否存在訴訟時效中斷、中止的事由。問題18：按規(guī)定被判決不準離婚(或申請撤訴、調(diào)解和好)的離婚案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又起訴的，不予受理。那么被判決不準離婚后當事人未上訴的案件，該“六個月”的起算日期應為判決宣告日還是判決生效日?如起訴時尚不滿六個月，但移送給承辦人時或者移送后不久即滿六個月的，是否繼續(xù)審理，如何計算審限? 答：我們認為，“六個月”的起算日期應當自判決生效之日起算。因為在相應的判決、裁定沒有生效之前，所謂的“判決離婚、申請撤訴和調(diào)解和好”的事實尚處于不確定之中，不能以這種不確定的事實作 為計算“六個月”時段的起點。對于起訴時尚不滿六個月而立案時未注意到，移送時或移送后不久即滿六個月的情況，我們認為，從嚴格執(zhí)法的角度考慮，以裁定駁回起訴為宜。問題19：精神損害賠償是在計算賠償總額(包括精神損失)后根據(jù)雙方過錯比例確定?還是在計算其他物質(zhì)損失后由法官根據(jù)案件情況單獨酌定?如某案中物質(zhì)損失20，000元，原被告雙方當事人過錯比例為30％與’70％，精神損失以10，000元計，第一種方案的賠償總額即為(20，000+10，000)70％，被告賠償為21，000元，按照第二種方案，即為 5 r39。20，000元’70％+精神損失，精神損失酌定為10，000元，即為24，000元。請問哪種方式妥當? 答：精神損害賠償可以相對獨立于物質(zhì)損害賠償，并且本身就沒有一個客觀的計算標準，因此，在受害人一方有過錯的情況下，可以視其