【文章內(nèi)容簡介】 考試所需解決的幾乎所有問題：（一）拍賣的定義 所謂拍賣，就是指以公開競價的形式將特定物品或財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價者的買賣方式。拍賣有如下法律特點：1．以拍賣形式進行的交易活動必須通過中間人即拍賣人來實現(xiàn)，因此它較其他交易方式在法律關(guān)系上更為復(fù)雜；2．競價是拍賣過程最主要的特征，買受人完全通過公開應(yīng)價來取得交易資格；3．現(xiàn)場成交是買賣關(guān)系得以成立的重要表現(xiàn)。（二）拍賣的分類特殊物品拍賣是指對拍賣的資格有特殊要求的拍賣活動，文物在我國屬特殊物品，對它們的拍賣就是特殊物品拍賣?！杜馁u法》第8條規(guī)定的兩種標(biāo)的的拍賣，即特殊物品拍賣，該條規(guī)定：“依照法律或者按照國務(wù)院規(guī)定須經(jīng)審批才能轉(zhuǎn)讓的物品或者財產(chǎn)權(quán)利，在拍賣前，應(yīng)當(dāng)依法辦理審批手續(xù)。委托拍賣文物，在拍賣前，應(yīng)當(dāng)經(jīng)拍賣人住所地的文物行政管理部門依法鑒定、許可?！倍ㄏ蚺馁u是指對競買人資格有特殊要求的拍賣活動。在公物拍賣中，有的公物可以以拍⑤ 下載賣的方式出售，有的公物必須以拍賣的方式出售。必須拍賣的公物為：關(guān)于這一點，《拍賣法》第9條規(guī)定：“國家行政機關(guān)依法沒收的物品，充抵稅款、罰款的物品和其他物品，按照國務(wù)院規(guī)定應(yīng)當(dāng)委托拍賣的，由財產(chǎn)所在地的省、自治區(qū)、直轄市的人民政府和設(shè)區(qū)的市的人民政府指定的拍賣人進行拍賣。拍賣由人民法院依法沒收的物品，充抵罰金、罰款的物品以及無法返還的追回物品，適用前款規(guī)定?！?拍賣標(biāo)的是指在拍賣活動中拍賣人展示的受委托人的委托準(zhǔn)備出賣的并供競買人出價應(yīng)買的物品或者財產(chǎn)權(quán)利。根據(jù)《拍賣法》的規(guī)定，拍賣標(biāo)的應(yīng)該是委托人自己所有或者依法有處分權(quán)的物品或者財產(chǎn)權(quán)利。拍賣標(biāo)的的范圍是極為廣泛的。（三）拍賣法拍賣法是規(guī)定拍賣當(dāng)事人主體資格和拍賣規(guī)則并調(diào)整因拍賣活動而產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（四）拍賣行業(yè)的監(jiān)督管理部門《拍賣法》第5條規(guī)定:“國務(wù)院負(fù)責(zé)管理拍賣業(yè)的部門對全國拍賣業(yè)實施監(jiān)督管理。省、自治區(qū)、直轄市的人民政府和設(shè)區(qū)的市的人民政府負(fù)責(zé)管理拍賣業(yè)的部門對本行政區(qū)域內(nèi)的拍賣業(yè)實施監(jiān)督管理。公安機關(guān)對拍賣業(yè)按照特種行業(yè)實施治安《拍賣法》第17條規(guī)定:“拍賣行業(yè)協(xié)會是依法成立的社會團體法人，是拍賣業(yè)的自律性組織。拍賣行業(yè)協(xié)會依照本法并根據(jù)章程，對拍賣企業(yè)和拍賣師進行監(jiān)督?！迸馁u企業(yè)是拍賣協(xié)會的會員，拍賣師是拍賣企業(yè)的雇員。二、拍賣當(dāng)事人是指拍賣人、委托人、競買人和買受人。（一）拍賣人拍賣人是指委托人與買受人的中間人，是依照《拍賣法》和《公司法》設(shè)立的從事拍賣活動的企業(yè)法人。拍賣人必須具備下列條件：1．有100萬元人民幣以上的注冊資本；2．有自己的名稱、組織機構(gòu)、住所和章程；3．有與從事拍賣業(yè)務(wù)相適應(yīng)的必要的從業(yè)人員，包括拍賣師及其他工作人員； 4．符合《拍賣法》和其他法律規(guī)定的拍賣業(yè)務(wù)規(guī)則； 5．公安機關(guān)頒發(fā)的特種行業(yè)許可證； 6．符合國務(wù)院有關(guān)拍賣業(yè)發(fā)展的規(guī)定； 7．法律、行政法規(guī)所規(guī)定的其他條件。從事文物拍賣的拍賣人其注冊資本和從業(yè)人員還必須滿足以下要求： 1．有1000萬元人民幣以上的注冊資本；2．有具有文物拍賣專業(yè)知識的拍賣師和其他工作人員。（二）拍賣師拍賣師是指有資格主持拍賣活動的自然人，拍賣師必須符合下列條件和資格： 1．具有高等院校專科以上學(xué)歷和拍賣專業(yè)知識； 2．在拍賣企業(yè)工作2年以上； 3．品行良好；4．依法取得拍賣資格證書。有下列情形之一的人不得擔(dān)任拍賣師： 1．被開除公職未滿5年的；2．被吊銷拍賣師資格證書未滿5年的； 3．因故意犯罪受過刑事處罰的。 拍賣人的權(quán)利和義務(wù)：⑥ 下載1．拍賣人依法享有下列權(quán)利：(1)有權(quán)要求委托人說明拍賣標(biāo)的的來源和瑕疵；(2)認(rèn)為需要時，可以對拍賣標(biāo)的進行鑒定；(3)有權(quán)要求競買人出具合法有效的證明文件以確定其競買資格；(4)有權(quán)指定拍賣師；(5)依法主持拍賣活動，不受他人的非法干涉。2．拍賣人負(fù)有下列義務(wù)：(1)應(yīng)當(dāng)向競買人說明拍賣標(biāo)的的瑕疵；(2)接受委托后，未經(jīng)委托人同意，不得委托其他拍賣人拍賣；(3)對委托人交付拍賣的物品，有保管義務(wù)；(4)委托人、買受人要求對其身份保密的，應(yīng)為其保密；(5)拍賣成交后，應(yīng)按照約定向委托人交付拍賣標(biāo)的的價款，并按照約定將拍賣標(biāo)的移交給買受人；(6)不得以競買人的身份參加自己組織的拍賣活動，也不得委托他人代為競買；(7)不得在自己組織的拍賣活動中拍賣自己的物品或者財產(chǎn)權(quán)利；(8)不得與委托人串通損害競買人的利益；(9)不得與競買人串通，損害委托人的利益。（三）委托人委托人是指委托拍賣人拍賣物品或者財產(chǎn)權(quán)利的公民、法人或其他組織。公民作為委托人時，應(yīng)當(dāng)具有完全的民事行為能力。 1．委托人依法享有下列權(quán)利：(1)有權(quán)確定拍賣標(biāo)的的保留價，并要求拍賣人保密；(2)在拍賣開始前可以撤回拍賣標(biāo)的，但應(yīng)支付必要的費用；(3)拍賣成交后有權(quán)取得拍賣品價款。 3． 委托人負(fù)有下列義務(wù)：(1)應(yīng)當(dāng)向拍賣人說明拍賣標(biāo)的的來源和瑕疵；(2)不得參與競買，也不得委托他人代為競買；(3)依照約定或《拍賣法》的規(guī)定，向拍賣人支付傭金；(4)按約定由委托人移交拍賣標(biāo)的的，拍賣成交后委托人應(yīng)將拍賣標(biāo)的移交給買受人。拍賣人或委托人應(yīng)按時交付拍賣標(biāo)的物，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。（四）競買人和買受人競買人是指參加競購拍賣標(biāo)的物的公民、法人或其他組織。買受人是指以最高應(yīng)價購得拍賣標(biāo)的物的競買人。買受人肯定是競買人，競買人卻不一定是買受人。競買人存在于整個拍賣過程，買受人卻是拍賣結(jié)束時最終買到拍賣標(biāo)的物的人。1． 競買人享有下列權(quán)利：(1)有權(quán)了解拍賣標(biāo)的物的瑕疵，查驗拍賣標(biāo)的物和有關(guān)拍賣資料；(2)可以自行參加競買，也可以委托其代理人參加競買。2．競買人負(fù)有下列義務(wù)：(1)拍賣時一經(jīng)應(yīng)價不得撤回，除非有其他競買人有更高應(yīng)價；(2)競買人之間、競買人與拍賣人之間不得惡意串通，損害其他競買人的利益。3．買受人的權(quán)利義務(wù)為：按照約定支付拍賣標(biāo)的物的價款后，有權(quán)取得拍賣標(biāo)的物。買受人負(fù)有按照約定支付價款的義務(wù)；買受人未按約定受領(lǐng)拍賣標(biāo)的物的，應(yīng)支付拍賣標(biāo)的物的保管費用。如果該標(biāo)的 ⑦ 下載物再行拍賣，原買受人應(yīng)該支付第一次拍賣的傭金，并補足低于原拍賣價款的部分。三、拍賣程序、拍賣方式和拍賣規(guī)則（一）拍賣程序拍賣程序分為拍賣委托、拍賣展示與公告、拍賣實施、再行拍賣四個階段。1． 拍賣委托階段。拍賣委托是拍賣程序的起始階段。在這一階段，委托人選擇拍賣人，雙方簽訂委托合同，拍賣人有權(quán)利和義務(wù)對委托人提供的有關(guān)文件和資料進行核實，并可對拍賣標(biāo)的物進行鑒定。鑒定結(jié)論與委托合同載明的標(biāo)的物狀況不符的，有權(quán)要求變更或解除合同。委托拍賣合同必須采取書面形式，并載明法定事項。《拍賣法》第42條規(guī)定：“拍賣人應(yīng)當(dāng)對委托人提供的有關(guān)文件、資料進行核實。拍賣人接受委托的，應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂書面委托拍賣合同?！薄杜馁u法》第43條規(guī)定：“拍賣人認(rèn)為需要對拍賣標(biāo)的進行鑒定的，可以進行鑒定。鑒定結(jié)論與委托拍賣合同載明的拍賣標(biāo)的狀況不相符的，拍賣人有權(quán)要求變更或者解除合同?！?2．拍賣公告與展示。（1）拍賣公告：拍賣公告是拍賣人向社會公眾發(fā)布拍賣信息的一種法定形式。發(fā)布的方式應(yīng)當(dāng)通過報紙或其他新聞媒體進行。公告應(yīng)當(dāng)在拍賣日7日前發(fā)布。（2）拍賣展示：拍賣展示是將拍賣標(biāo)的物以實物或資料的形式提供給競買人了解和觀察的法定程序。展示的時間不得少于2日。3． 拍賣實施。拍賣實施是通過現(xiàn)場拍賣達成交易的過程。拍賣實施分為以下幾個步驟：第一，現(xiàn)場拍賣。即由拍賣師主持，首先宣布拍賣規(guī)則和注意事項，其次正式進入競買程序，其程序為：拍賣師開叫價——競買人應(yīng)價——其他競買人輪番應(yīng)價——最后是擊槌成交。應(yīng)價的規(guī)則為：一是必須高于叫價或前一個應(yīng)價，二是應(yīng)價必須高于或等于拍賣師宣布的加價幅度，三是相同應(yīng)價以最先應(yīng)價為準(zhǔn)，四是應(yīng)價必須在拍賣師擊槌前完成，五是應(yīng)價不得反悔。擊槌是拍賣師以槌擊板表示成交的特定行為?，F(xiàn)場拍賣依法應(yīng)制作拍賣筆錄，拍賣筆錄由拍賣師、記錄人及成交后的買受人簽名。第二，成交付費?，F(xiàn)場拍賣成交后，拍賣人與買受人應(yīng)簽署拍賣成交確認(rèn)書。與此同時，買受人應(yīng)交付所有費用。最后，拍賣人應(yīng)交付拍賣品及有關(guān)憑證和資料。如買受人不能一次性付清所有費用，應(yīng)向拍賣人支付拍賣成交價20%以下的定金，并約定付清全部費用的時間，全部費用付清后方可提貨。定金適用合同法的有關(guān)規(guī)定。第三，履約。履約是在拍賣成交后由拍賣人按委托合同將拍賣所得價款交付委托人，并收取傭金和相關(guān)費用，同時向買受人交付拍賣標(biāo)的物。如買受人未付清價款前，拍賣人交付拍賣標(biāo)的物，應(yīng)對委托人承擔(dān)付款的責(zé)任。4． 再行拍賣。再行拍賣是就同一委托人委托的同一拍賣標(biāo)的物由原拍賣人進行第二次或者多次拍賣。出現(xiàn)下列兩種情況之一時進行再行拍賣：第一，首次拍賣未能成功；第二，初次拍賣成交后，買受人拒絕交付價款或者不按時交付價款，使拍賣程序無法正常終結(jié)，拍賣人與委托人可商量再行拍賣。這時，拍賣人與委托人無須簽訂新拍賣合同，其損失由原買受人承擔(dān)。5． 拍賣費用和傭金。拍賣費用是委托人因撤回委托或者拍賣未成交而需要向拍賣人支付的金錢；傭金是買受人在拍賣成交后向拍賣人支付的金錢。委托人撤回拍賣標(biāo)的的或者拍賣未成交的，應(yīng)當(dāng)向拍賣人支付約定的費用；未作約定的，應(yīng)當(dāng)向拍賣人支付為拍賣支出的合理費用。⑧ 下載賣成交后，委托人、買受人應(yīng)當(dāng)向拍賣人支付約定比例的傭金；對傭金比例未作約定的，拍賣人可以向委托人、買受人各收取不超過拍賣成交價5%的傭金。拍賣人收取傭金的比例按照同拍賣成交價成反比的原則確定。對此規(guī)定，見《拍賣法》第29條、第56條、第57條的規(guī)定。（二）拍賣方式 拍賣方式是指在拍賣時競買人表達自己競買意志和愿望的方式。常見的有增價拍賣、減價拍賣、密封遞價拍賣、有聲拍賣和無聲拍賣。1．增價拍賣，是指在拍賣中競買人的報價按照由低到高的規(guī)律依次遞增，價格走向只增不減，直至競買人的最高報價被拍賣師確認(rèn)成交。這是拍賣業(yè)中采用最廣泛的拍賣方式。2．減價拍賣，是指在拍賣中價格走向逐步降低的拍賣方式，是拍賣師從一個事先確定的價位開始按照既定的減價幅度，遵循由高到低的規(guī)律，由拍賣師依次報價，直至被確認(rèn)成交。這種方式與增價拍賣相比，可以縮短拍賣時間，提高拍賣效率，大多適用于鮮活物品的拍賣。增價拍賣和減價拍賣最大的不同在于競買人的法律地位，在增價拍賣中，競買人是要約發(fā)出人，拍賣師的擊槌是承諾，在減價拍賣中，競買人的應(yīng)價是承諾，拍賣師的報價是要約。3．有聲拍賣是在拍賣現(xiàn)場，競買人的報價或者應(yīng)價通過口頭方式予以表示，無需其他輔助手段。4．無聲拍賣是指在拍賣現(xiàn)場，競買人不是發(fā)聲報價，而是通過舉牌或約定的手勢等方式進行報價或者應(yīng)價。（三）拍賣規(guī)則拍賣必須要遵守以下四大規(guī)則： 1．瑕疵請求規(guī)則。這一規(guī)則要求委托人應(yīng)向拍賣人、拍賣人應(yīng)向競買人說明拍賣標(biāo)的物的瑕疵，告知后，競買人對已告知的瑕疵即喪失請求權(quán)。如果瑕疵是顯而易見的，不經(jīng)告知仍可發(fā)現(xiàn)，委托人、拍賣人即使未告知，對瑕疵也不負(fù)擔(dān)保責(zé)任。委托人、拍賣人不盡瑕疵告知義務(wù)，買受人可主張拍賣無效。委托人和拍賣人對因此而給買受人造成的損失應(yīng)根據(jù)過錯原則分擔(dān)責(zé)任。因買受人的疏忽或者誤解購買了帶有瑕疵的拍賣品，或者瑕疵是由買受人自己的過錯造成的，委托人、拍賣人則不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。拍賣人、委托人在拍賣前聲明不能保證拍賣標(biāo)的的真?zhèn)位蛘咂焚|(zhì)的，不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。因未聲明瑕疵而請求賠償?shù)脑V訟時效期間為1年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害之日起計算。2．底價規(guī)則。這一規(guī)則是指委托人可以就拍賣標(biāo)的物確定一個最低價格，又稱保留價，競買人的應(yīng)價結(jié)束時，其最高應(yīng)價仍低于此價的，拍賣師應(yīng)宣布拍賣不成交。在這一規(guī)則中，拍賣師必須遵循委托人所設(shè)定的最低拍賣價格。拍賣人對抗底價的行為無效。 3．價高者得規(guī)則。這一規(guī)則是指在拍賣中經(jīng)過競價，拍賣標(biāo)的物屬于出價最高的買主。在拍賣中，底價規(guī)則可以對抗價高者得規(guī)則。4．禁止參與競買規(guī)則。這一規(guī)則即禁止委托人、拍賣人參與競買。拍賣人及其他工作人員不得以競買人的身份參與自己組織的拍賣活動，并不得委托他人代為競買。委托人也不得參與或委托他人參與競⑨ 下載買自己委托拍賣的物品。《拍賣法》規(guī)定的法律責(zé)任是指委托人、拍賣人、競買人以及國家機關(guān)違反法律規(guī)定時而實施的非法委托、瑕疵隱藏、違禁競買競賣、惡意串通、不正當(dāng)收取傭金等行為所產(chǎn)生的法律后果。第三節(jié)招 標(biāo) 投 標(biāo) 法《招標(biāo)投標(biāo)法》內(nèi)容較多，本節(jié)從考生的需要出發(fā)，進行了詳細、重點歸納，刪除了幾乎全部為考試所不必需的內(nèi)容，希望考生詳細掌握在本節(jié)邏輯結(jié)構(gòu)下的重點內(nèi)容。所謂招標(biāo)就是指招標(biāo)人對貨物、工程和服務(wù)事先公布采購的條件和要求，邀請投標(biāo)人參加投標(biāo)，招標(biāo)人按照規(guī)定的程序確定中標(biāo)人的行為。所謂投標(biāo)是指投標(biāo)人按照招標(biāo)人提出的要求和條件參加投標(biāo)競爭的行為。從《合同法》角度看，招標(biāo)是要約邀請，投標(biāo)是發(fā)出要約，這兩種行為都屬于訂立合同的預(yù)備階段，是交易活動中的兩個主要步，它們具有公開性、公正性和投標(biāo)一次性等顯著特點。依照《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條的規(guī)定，必須進行招標(biāo)投標(biāo)的項目主要包括以下三類：第一類：是大型基礎(chǔ)設(shè)施、公共事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公共安全的項目； 第二類：全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目； 第三類：使用境外貸款、援助資金的項目。在這三類項目中，實行招標(biāo)的內(nèi)容包括勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料的采購，都必須按照《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定進行招標(biāo)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第4條規(guī)定：“任何單位和個人不得將依法必須進行招標(biāo)的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)?！鄙婕皣野踩?、國家秘密、搶險救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進行招標(biāo)的項目，按照國家有關(guān)規(guī)定可以不進行招標(biāo)。一、招標(biāo)（一）招標(biāo)的方式招標(biāo)的方式包括兩種：公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。《招標(biāo)投標(biāo)法》第10條規(guī)定：“招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。公開招標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。邀請招標(biāo)，是指