【文章內(nèi)容簡介】 應(yīng)取的態(tài)度，“運用之妙存乎一心”，關(guān)鍵還是要把握好一個度。把握好講理講情與表揚批評的分寸。領(lǐng)導(dǎo)講話要有理論性、思想性，要高屋建瓴，但也要有感情、有激情，切忌虛情和矯情。涉及對人和事的表揚與批評，要注意準確把握分寸，不可過重或過輕。大的會議上一般不對具體的人和事作表揚批評，一般表揚只點到集體，批評只點到現(xiàn)象，特別優(yōu)秀和特別嚴重的可點到個人。大會的表揚批評要把握分寸，要注意平衡，要掌控效果。掌握科學(xué)的研究方法。勤奮是立足之本，研究是優(yōu)秀之源，善于思考和研究的人往往容易脫穎而出。我認為，研究工作有四大主體——講話的領(lǐng)導(dǎo)，基層干部群眾，專家學(xué)者，還有寫作者自己。應(yīng)遵循四項基本原則——堅持實事求是，反對本本主義；堅持具體情況具體分析，反對“主觀的抽象分析”；堅持走群眾路線，反對高高在上脫離群眾；堅持用聯(lián)系的發(fā)展的眼光看問題，反對孤立地僵化地看問題。研究工作可以采用“三四五研究法”——在對講話材料的研究上，去偽存真選有用的材料，去粗取精選典型的材料，去同求異選特色材料；在對講話思想的研究上，由前到后系統(tǒng)地看，由內(nèi)到外比較地看，由點到面全面地看，由表到里本質(zhì)地看；在對講話措施的研究上，說自己的話有思想性，解決現(xiàn)實問題有針對性，代表前進方向有科學(xué)性，指導(dǎo)全局有普適性，“跳起來摘挑子”有可行性。第三篇：合同起草的藝術(shù)合同起草的藝術(shù)合同是當事人之間設(shè)立、變更或者終止權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，是交易當事人自愿達成的關(guān)于交換的合意。市場經(jīng)濟社會，合同無處不在，法諺所謂“契約的總和即為市場”。因此，在公司的經(jīng)營過程中，我們不可避免的要與各種合同打交道。但是因合同分歧或違約引起的訴訟或仲裁成本甚高，甚至可能吞噬交易本身為當事人雙方帶來的利益。在針鋒相對的訴訟中，合同中每一句話，每一個詞，每一個字，都意味著潛在的輸或贏，可謂一字千金。合同文本起草的好，會抑制對方的訴訟沖動，或者在將來的訴訟中搶占先機。因此合約人員在合同起草時應(yīng)把握小心謹慎和深思熟慮的原則，以避免公司陷入訴訟負累。以下具體分述：一、合同結(jié)構(gòu)一份完整的合同通?？梢苑譃闃祟}、序文、定義條款、主文條款、結(jié)尾等五大部分，釋義如下。標題合同標題直接說明了交易的性質(zhì)。盡管當事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是通過合同各個條款來確定，標題無實質(zhì)影響，但為方便辨識，應(yīng)據(jù)合同性質(zhì)為其冠名，比如“北京新保利大廈土方工程分包合同”，以保持合同標題與合同內(nèi)容的一致性。序文在合同標題之后、合同條款之前通常會先有一段序文，目的在于簡略介紹合同規(guī)范內(nèi)容之人、事、時、地、物等背景，讓人在閱讀合同前先有個基礎(chǔ)認識和心理準備，同時也是介紹合同締結(jié)的背景。序文包括兩部分，即開場白和鑒于內(nèi)容。關(guān)于開場白，說明合同雙方當事人姓名或名稱及簡稱、當事人住所或主營業(yè)所、公司法定代表人等基礎(chǔ)信息，相當于陌生人首次見面時互致自我介紹。該部分自我介紹，看似簡單，實際非常重要，均為合同法中規(guī)定的必備的實質(zhì)性條款。關(guān)于鑒于，是由數(shù)個以“鑒于”字樣開頭的句子組合而成，表明當事人乃是基于對諸如雙方主體資格、資質(zhì)、或經(jīng)營業(yè)績、訂約目的、訂約背景等事實的共同認識或特定認可，方簽署此合同。鑒于內(nèi)容一般不對合同雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系作具體規(guī)定。定義定義是合同中很重要的部分。將合同中不斷出現(xiàn)的特定概念用簡單的一兩個字代替，可以提升合同語言的精確性，而且避免重復(fù)冗長的敘述占去太多不必要的篇幅，減輕閱讀負擔。主文主文是合同中最核心的部分，也是篇幅最大的部分，與當事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生最直接、最密切的牽連，比如分包合同中的價格條款、支付條款和分包工程范圍等，采購合同中的標的物種類、數(shù)量和單價、交貨方式和交貨地點等。主文條款一般分為特殊條款和格式條款。特殊條款是特定性質(zhì)的合同中才會出現(xiàn)的條款，是合同的個性條款，比如合資合同中的董事會組成、出資比例等，在抵押或保證合同中就不會出現(xiàn)該類條款。相反，諸如抵押擔保范圍和抵押期限等約定則屬于抵押合同的個性條款。格式條款指的是不論合同性質(zhì)如何，幾乎所有的合同中都會記載的條款，例如不可抗力、爭議解決、法律適用、合同轉(zhuǎn)讓、合同生效等條款。格式條款一般為預(yù)制，使用時視具體情形作相應(yīng)調(diào)整。結(jié)尾合同的結(jié)尾包括簽字欄、簽署日期、公證詞、附件等。在制作簽字欄時，應(yīng)在合同文本中打印簽字人姓名，以利于簽字體潦草時對比辨認。二、與誰簽約《孫子兵法》云：知己知彼，百戰(zhàn)不殆。商場如戰(zhàn)場，交易亦如此，因此交易前非常有必要查清“敵人”底細，以降低簽約風險。注冊地址在中國，公司的注冊地址就是其住所。住所具有特定的法律含義，根據(jù)《民法通則》規(guī)定，法人以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。中國采取住所單一主義，自然人或法人只能有一個住所，但可能有多個居所或多個辦事機構(gòu)。法人的住所屬于登記必要記載事項，法人住所應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照登記記載為準。住所往往與法院管轄權(quán)聯(lián)系在一起，根據(jù)中國法律規(guī)定，如當事人無特別約定或無專屬管轄情形下，一般適用“原告就被告”的司法管轄原則。在合同會簽過程中發(fā)現(xiàn)有的合同把中建總公司的住所寫成麥子店街（略），這是不準確的。總公司的住所應(yīng)當是三里河（略），麥子店街是其營業(yè)所在地，這時我們可以使用地址，因為地址的概念相對模糊，可以指住所，也可指公司主營業(yè)務(wù)所在地。簽約對象主體性質(zhì)此處所謂主體性質(zhì)指的是簽約對象的組織形式，是有限責任公司、股份有限公司還是全民所有制企業(yè)，是普通合伙還是有限合伙，或者是個人獨資企業(yè)？這里的差別還是很大的，有限責任公司和股份有限公司適用《公司法》，而全民所有制企業(yè)適用《企業(yè)法》，普通合伙成員對外承擔無限連帶責任，而有限合伙中普通合伙人對外承擔無限連帶責任，有限合伙人則承擔有限責任（中國目前不允許注冊有限合伙，根據(jù)美國統(tǒng)一合伙法，有限合伙應(yīng)至少有一名普通合伙人），個人獨資企業(yè)其投資人以企業(yè)資產(chǎn)及其個人資產(chǎn)對外承擔無限責任，而且個人獨資企業(yè)在訴訟過程中可以企業(yè)名義訴訟，亦可以個人名義訴訟。公司國籍該部分條款對于涉外合同非常重要。公司國籍與公司資本制度存在很緊密的聯(lián)系，目前各國資本制度主要包括授權(quán)資本制、法定資本制或者二者的折衷。英美法系國家一般采用授權(quán)資本制，而且這些國家大多沒有最低資本額限制，比如英、美兩國。根據(jù)英美公司法，授權(quán)資本制是指公司章程中必須載明公司資本總額，但公司在設(shè)立時不必發(fā)行全部授權(quán)資本，只需部分發(fā)行即可，剩余部分授權(quán)董事會根據(jù)公司經(jīng)營需要分次發(fā)行。所以英美法系公司存在授權(quán)資本與發(fā)行資本的區(qū)別，可能有的公司登記證書上記載資本總額為一億美元，而實際已發(fā)行資本才一萬美元，一億是虛，一萬為實。這類公司的極端典型就是離岸公司，即在離岸法域依據(jù)該法域的離岸公司法注冊成立的公司。離岸公司不允許在離岸法域本土進行經(jīng)營，即注冊地與經(jīng)營地相分離?，F(xiàn)在比較著名的離岸法域如英屬維爾京群島、百慕大群島、開曼群島、庫克群島等。離岸公司資本金要求很低，管理極為松散，對公司股東、董事、和財務(wù)狀況等也沒有信息披露要求，很容易成為“殼”公司，因此與之交易應(yīng)格外謹慎小心。大陸法系國家則一般采用法定資本制，即公司在設(shè)立時，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額，并一次發(fā)行，全部認足或募足，否則公司不得成立。但是關(guān)于認購股份價款是否應(yīng)一次性繳付，各國存在不同的規(guī)定。中國實行嚴格的法定資本制，即一次發(fā)行、一次認購、一次繳付，只有對外商投資公司例外允許分期繳納。當然，注冊資本只是衡量一個公司清償能力的重要參考，清償能力和信用最終還是取決于公司凈資產(chǎn)，因此不管是授權(quán)資本制還是法定資本制，在考慮公司注冊資本的基礎(chǔ)上，應(yīng)同時關(guān)注其實際凈資產(chǎn)。三、小心《意向書》傳統(tǒng)觀念認為意向書只是聲明雙方合作的意愿，對當事人并無拘束力。這種觀念需要適當?shù)男拚庀驎吮砻麟p方愿意就特定事項進一步合作外，還會就合同簽訂前雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系作出約定。以股權(quán)買賣為例，意向書的簽署并不意味著雙方必然發(fā)生股權(quán)買賣的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但賣方可能因此負有提供公司信息的義務(wù)，買方則負有相應(yīng)的保密義務(wù)。工程招投標過程中，在簽發(fā)中標函或合同簽署前，業(yè)主基于工期考慮會先行向承包商簽發(fā)意向函，承包商執(zhí)此意向函即可進場實施開工準備行為。關(guān)于意向函的效力認定，法院也經(jīng)歷了從無到有的過程，中國業(yè)主法律意識淡薄，鮮見簽發(fā)意向函之先例，因之所引起的訴訟更是少見，謹以英國案例說明。早期英國法院認為業(yè)主簽發(fā)意向函并不意味著與承包商之間成立了合同關(guān)系，承包商根據(jù)意向函所為之準備行為使之與業(yè)主之間成立一種準合同（quasicontract），承包商可基于不當?shù)美╱njust enrichment）請求業(yè)主付款。但后來法院發(fā)現(xiàn)，如此斷案，一旦承包商行為不當，則業(yè)主權(quán)益無法得到有效保障，業(yè)主沒有違約救濟的權(quán)利，因為意向函不被認為是合同，既無約則不存在所謂違約。因此法院逐漸傾向于認可意向函的合同效力，其中權(quán)利義務(wù)約定明確的條款具有合同拘束力，有時在意向函無約定情形下，甚至采用合同補缺規(guī)則（gapfiller）或默示條款補充意向函條款以供執(zhí)行。法院的態(tài)度使得業(yè)主在簽發(fā)意向函時變得格外謹慎，一般都會在意向函中特意明確以下內(nèi)容，作為承包商則應(yīng)留意其中關(guān)于支付的內(nèi)容。（1）申明業(yè)主接受投標書及其先決條件。（2）明確承包商根據(jù)意向函可以實施的準備工作，如開工動員、定購材料、現(xiàn)場臨建等。（3）對承包商準備工作的支付。（4）要求承包商確認收到意向函，并接受意向函條件。四、善用“鑒于”打埋伏目前司法實踐對鑒于內(nèi)容的效力尚存爭議，但鑒于內(nèi)容對案件審理的重要參考作用已獲普遍認可。當事人在其中埋下伏筆，可能成為訴訟中的奇兵，茲舉兩例。鑒于內(nèi)容所包含的信息對于法院認定是否構(gòu)成重大違約具有重要參考作用，比如在采購合同的鑒于內(nèi)容中說明了工程工期緊，則在日后的訴訟中將有助于法院認定逾期供貨為重大違約。在不存在約定解除權(quán)的情形下，是否為重大違約是法院判定非違約方是否享有合同解除權(quán)的決定性因素。鑒于內(nèi)容對于確定違約賠償?shù)姆秶绊懞艽?，根?jù)合同法原則，一般違約賠償范圍包括實際損失和預(yù)期利益損失，預(yù)期利益損失以合同訂立時可預(yù)見的范圍為限，鑒于內(nèi)容對預(yù)期利益的確定有時起著決定性的作用。美國早期一個經(jīng)典案例是商人前往打馬掌，并特別交待打馬掌是為了騎馬趕往另一城市簽訂合同。后行駛途中馬掌脫落，馬死人傷，商人因未能及時趕到而喪失簽約機會。商人訴至法院請求賠償馬的價值、人的醫(yī)藥費和預(yù)期利益損失即合同未能簽署的利潤損失，法院判決全部支持。五、嚴謹用詞合同起草不像作詩，追求唯美，合同起草講究實用，追求嚴謹、準確。合同起草的不好，勢必會給別有用心的人鉆空子，造成項目利潤的流失。舉兩個例子，一個是他人教訓(xùn)，以儆效尤，另一個是自己過失，可謂切膚之痛。（1）甲、乙口頭約定，乙向甲借款五萬元，后乙歸還部分借款，甲為乙出具一張憑據(jù)：“還欠款一萬元”。后甲因乙遲遲不歸還余款，遂訴至法院，要求償還剩余欠款四萬元。乙抗辯稱已還四萬元，只欠一萬元。這里就出現(xiàn)了兩種理解，一種認為是還（HUAN）欠款一萬元，另一種是還（HAI）欠款一萬元。孰是孰非，天知地知，甲知乙知，而法官不知。（2）分包合同中約定：“單價為每延米6900元，單價中不含土方、回填、水電工程、設(shè)計變更、稅金、管理費、生活區(qū)及現(xiàn)場臨建工程費用”。工程竣工后因結(jié)算糾紛，分包商訴至法院，要求總包商支付欠款、稅金和管理費，總包商對于欠款供認不諱，但不同意支付稅金和管理費。這里對于“不含”出現(xiàn)了兩種理解，分包商認為“不含”即應(yīng)另行支付，比如不含設(shè)計變更，如發(fā)生則需另行支付，總包商認為“不含稅金和管理費”其意思為總包商不再扣除分包商稅金、不再收取總包管理費。圍繞著“不含”，雙方對該條款中“單價”是否為綜合單價和“管理費”是總包管理費還是分包管理費等亦展開了激烈爭辯。目前該案仍處于一審審理程序。六、謹慎借款我們在項目實施過程中，有時會因項目資金緊張而向業(yè)主借款，如果業(yè)主友善，同意借款，是件很好的事情，但如處理不夠謹慎，甚至可能惹來禍端，反而弄巧成拙。在向業(yè)主借款時，建議把握以下幾個方面：（1）盡量采用借款協(xié)議形式，而非采取簡單的打借條了事。（2）確認出借人為業(yè)主，而不是業(yè)主的關(guān)聯(lián)人或關(guān)聯(lián)企業(yè)。（3）明確借款為工程款，用于該工程實施。（4）明確還款方式為從工程進度款中分期抵扣。（5）明確借款不計利息，或者如計息，則明確利息標準，爭取不高于中國人民銀行同期貸款利率。七、保修描述保修條款是建筑工程合同中的必備條款，其核心內(nèi)容包括保修期限和保修金返還。合同檢查和會簽過程中，發(fā)現(xiàn)關(guān)于保修期限和保修金返還的約定五花八門，其中最常見的約定為：“本工程保修期限為1年（或2年——筆者加），保修期限自工程竣工驗收合格之日起計算”，“保修金應(yīng)于保修期滿1年內(nèi)返還，保修金不計利息”。這種約定看似對承包商甚為公平，承包商在工程竣工驗收合格之日起2年內(nèi)即可拿到保修金，其實不然，其中要害是第一保修期限的約定違反了《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》所規(guī)定的最低保修期限，第二保修金的返還與與保修期限聯(lián)系在一起，這種聯(lián)系將使保修金要等到漫長的設(shè)計使用年限過后才能收回?！斗课萁ㄖこ藤|(zhì)量保修辦法》第七條規(guī)定，正常使用條件下，房屋建筑工程的最低保修期限為：（一）地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為５年；（三）供熱與供冷系統(tǒng)，為２個采暖期、供冷期；（四）電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝為２年；（五）裝修工程為２年。其他項目的保修期限由建設(shè)單位和施工單位約定。據(jù)此規(guī)定，對于房屋建筑工程，當事人對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程、裝修工程等保修期限的約定不得低于上述最低保修期限，對于“其他項目”的保修期限方可自由約定。八、管轄法院的選擇在目前中國司法體制下，由于存在著法官素質(zhì)參差不齊、地方保護主義等客觀因素，因此管轄法院的選擇對訴訟結(jié)果往往有著重大影響。管轄法院的選擇應(yīng)把握以下兩個方面的內(nèi)容?？晒┻x擇的管轄法院根據(jù)中國《民事訴訟法》的規(guī)定，可供當事人選擇的管轄法院包括被告住所地法院、合同履行地法院、合同簽訂地法院、原告住所地法院、標的物所在地法院。當事人根據(jù)需要科協(xié)已選擇其一，且不可“貪得無厭”，選擇兩個或以上的管轄法院，因為根據(jù)中國《民事訴訟法》規(guī)定，當事人協(xié)議選擇兩個或兩個以