【文章內(nèi)容簡介】 合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成(d225。ch233。ng)補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。 本案雙方當事人對合同的標的即交易對象詳細是哪些蔬菜約定不明確，以致發(fā)生糾紛。根據(jù)甲乙雙方長期交易關(guān)系所形成的交易習慣，甲公司所需要的蔬菜應當是指容易清洗的蔬菜，乙公司也應當也知道這一點。,第五十九頁，共一百八十二頁。,對于什么是新穎蔬菜，按照通常理解，小白菜、大白菜、蘿卜等均屬于蔬菜，但本案當事人雙方(shuāngfāng)存在長期合作關(guān)系，根據(jù)長期的交易習慣，乙公司向甲公司提供的蔬菜均是大白菜、蘿卜等容易清洗的蔬菜。 據(jù)此，本案的合同標的應當不包括小白菜這類蔬菜。乙公司應該按照此交易習慣來交付標的物。,第六十頁，共一百八十二頁。,〔八〕合同效力(xi224。o l236。)的法律根據(jù) 其一，無效合同 無效合同的概念 無效合同是指合同雖已成立但因其不具備合同生效條件而不能產(chǎn)生行為人預期法律后果的合同，也就是不發(fā)生法律效力的合同。不發(fā)生法律效力是指對當事人不產(chǎn)生強迫約束力，但會產(chǎn)生一定的法律后果。 無效合同自始無效。 局部無效與全部無效。 無效合同的種類 1 〕一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的；,第六十一頁，共一百八十二頁。,2〕惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同； 3〕以合法形式掩蓋非法目的的合同； 4〕損害社會公共利益的合同； 5〕違背法律、行政法規(guī)強迫性規(guī)定的合同 無效合同的法律后果 1〕返還財產(chǎn) 不能返還或無必要返還的，應折價補償。 2〕賠償損失 有過錯的一方，賠償對方因合同無效所受到的損失；雙方都有過錯的，應各自承擔相應的責任。 3〕收歸國有或返還集體、第三人 假設(shè)(jiǎr)無效是由于雙方當事人惡意串通損害國家、,第六十二頁，共一百八十二頁。,集體或第三(d236。 sān)人利益造成的，那么雙方當事人因施行該項惡意串通行為所獲得的財產(chǎn)，應予以收繳，或收歸國有，或返還集體、第三(d236。 sān)人。 無效合同確實認機構(gòu) 人民法院； 仲裁機構(gòu) 其二，可變更可撤銷合同 〔1〕因重大誤解訂立的；〔2〕顯失公平的；〔3〕一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違犯真實意思的情況下訂立的合同。當事人懇求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。,第六十三頁，共一百八十二頁。,其三，效力(xi224。o l236。)待定合同 限制民事行為才能人訂立的合同；行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同。 但法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。對于無處分權(quán)人處分別人財產(chǎn)的合同，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后獲得處分權(quán)的，該合同有效。 其四，有效合同,第六十四頁，共一百八十二頁。,【例多項選擇】2007年7月5日，甲受權(quán)乙以甲的名義將甲的一臺筆記本電腦出售，價格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的價格購置。乙遂對丙說：“大家都是好朋友，甲說最低要8000元，但我想6000元賣給你，他肯定也會同意的。〞乙遂以甲的名義以6000元將筆記本電腦賣給丙。以下說法中，正確的選項是( )。 A、該買賣(mǎi mai)行為無效 B、乙是無權(quán)代理行為 C、乙可以撤銷該行為 D、甲可以追認該行為 E、乙與丙訂立的合同為效力待定的合同,第六十五頁，共一百八十二頁。,【例多項選擇】下面( )屬于效力未定的合同 A限制民事行為才能人訂立(d236。ngl236。)的合同 B無權(quán)代理人訂立的合同 C無權(quán)處分訂立的合同 D因重大誤解訂立的合同 E顯失公平的合同,第六十六頁，共一百八十二頁。,三、合同訂立風險(fēngxiǎn)與防范,〔一〕合同訂立(d236。ngl236。)方面的風險 〔二〕合同訂立中的風險防范要點 〔三〕合同訂立的一般本卷須知,第六十七頁，共一百八十二頁。,〔一〕合同訂立方面(fāngmi224。n)的風險,(1)合同條款不全面。合同條款不全面、不完善，合同文字不細致、不嚴密，致使合同存在比較嚴重的破綻；或者合同存在著單方面約束性、過于苛刻的責權(quán)利不平衡條款。 (2)合同內(nèi)沒有或不完善的轉(zhuǎn)移風險的擔保、索賠、保險等相應條款。 (3)合同內(nèi)缺少因第三方影響(yǐngxiǎng)造成延誤或經(jīng)濟損失的條款。 (4) 資信因素。履約才能差；或經(jīng)濟情況變化，無力支付價款；或是信譽差，不老實，有意價款。,第六十八頁，共一百八十二頁。,〔二〕合同(h233。 tong)訂立中的風險防范要點,主要有兩方面。一是內(nèi)容風險；二是程序風險。內(nèi)容風險是指合同的內(nèi)容須符合法律的規(guī)定，不得違背法律、行政法規(guī)。違背的當然的、自始的歸于無效。程序風險指的是合同形式不齊全從而導致合同無效或者隱藏著法律風險。 1.慎重選擇合同對象 對合同主體的資格審查。簽訂合同時應重點審查相對方的身份，重點是有無代表企業(yè)或別人簽訂合同的資格。法定代表人、負責人或代理人簽訂簽訂合同時應認真審查資格、權(quán)限，包括查看其受權(quán)委托書或者證明信等材料；法人、組織的公章。 要有較好的資信條件，通過銀行對對方當事人的資金信譽才能進展調(diào)查。如銀行開具的資金證明，與銀行之間的對賬單等來證明是否具有良好的資信才能。而不愿意提供與銀行往來的有關(guān)文件這一點本身也說明了一個企業(yè)的資金信譽和資金才能。 要仔細斟酌合同用語的字句，以求到達內(nèi)容詳細明確，用語標準、用詞嚴謹，排除歧義。注意當事人雙方權(quán)利義務的平衡是訂約時應當考慮的首要問題。一般來說，合同條款越齊備越不易(b249。 y236。)被鉆空子，而欺詐得以施行的合同，大多數(shù)情況屬于合同條款不標準和不齊備。,第六十九頁，共一百八十二頁。,合同文本的完好性。完備(w225。nb232。i)的合同應當由三方面的內(nèi)容組成，即合同文本、合同附件、合同背景資料。 主要是檢查合同文本中的各項條款是否按照法律規(guī)定擬就，是否充分表達了當事人的意志，是否將與合同履行有關(guān)的事項予以了充分的考慮等；合同的附件是指雙方當事人必要的證明文件，包括營業(yè)執(zhí)照、委托受權(quán)書、有關(guān)主管機關(guān)的批件、雙方在合同履行中的會談洽商紀要等；合同的背景資料那么是指與合同有關(guān)的工程可行性分析報告、技術(shù)標準、技術(shù)參數(shù)等。 關(guān)于合同生效的約定。我國法律對于某些特殊合同規(guī)定了生效要件，如，中外合資經(jīng)營合同必須經(jīng)過主管部門審批前方能生效。,第七十頁，共一百八十二頁。,建立一套嚴密、完好、有效的制度，是合同管理的根底工作，也是防范風險的有力措施。 第一，資信調(diào)查制度。即對客戶的資金、技術(shù)、設(shè)備、信譽等情況進展調(diào)查的制度。 第二，協(xié)商會簽制度。在合同簽訂時，要由有關(guān)業(yè)務科室和工作人員參加共同研究簽訂，以保證合同的可行性，并促使各職能部門之間互相協(xié)調(diào)。 第三，合同檔案制度。合同文書及有關(guān)文件是履行合同、處理(chǔlǐ)糾紛的重要根據(jù)。應建立合同檔案，將合同文書及有關(guān)的信函、電報、電傳、圖表等資料歸檔，妥為保管。防止當事人因隨意書寫合同、文字錯訛、標點符號用錯而引發(fā)的、乃至“一字之差〞導致宏大損失的風險。,第七十一頁，共一百八十二頁。,〔三〕合同訂立(d236。ngl236。)的一般本卷須知,合同的訂立是合同關(guān)系中最根底的，是決定今后執(zhí)行中所有問題的階段，因此最重要！ 慎選合同相對方〔合作對象〕 合同形式的選擇。合同形式有書面形式、口頭(kǒut243。u)形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定及當事人協(xié)議采用書面形式的，應當采用書面形式。,第七十二頁，共一百八十二頁。,因此，最好在一份合同中表示清楚、完備，以免附件太多導致前后出現(xiàn)歧義。假設(shè)需要在執(zhí)行中分批簽訂合同，應在每次簽訂合同或形成新文件〔如電報、電傳、 、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件、信件〕后及時(j237。sh237。)對照以前的文件，如發(fā)現(xiàn)有變化或文字表述有歧義，應及時(j237。sh237。)提出達成一致、補簽合同。 對于執(zhí)行期限較長并不斷形成新文件的合同，應每隔一段時間或每完成一個階段在下階段開始之前簽訂備忘錄作為一個階段的總結(jié)。 對于時間緊迫達成的口頭協(xié)議應在事后補簽合同，防止出現(xiàn)糾紛。如雙方身處異地可考慮錄音或 固定證據(jù)?？傊翱谡f無憑、立字為據(jù)〞是合同形式的根本原那么。 將合同原件存檔，平時應盡量用復印件，以免造成原件喪失帶來舉證費事。,第七十三頁，共一百八十二頁。,例,某木材公司〔甲方〕庫存有5000立方米優(yōu)質(zhì)紅松。某年5月4日，甲方給某家具廠〔乙方〕發(fā)函詢問其是否愿意以750元/立方米的價格購置一級紅松，并由甲方代辦托運，限三天內(nèi)答復。乙方當時正與數(shù)十家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)搞聯(lián)營，急需優(yōu)質(zhì)木材，在收函第二天即回 愿意以750元/立方米的價格購置2000立方米一級紅松。當晚，雙方經(jīng)理協(xié)商將代辦托運改為乙方用專列自提。 5月25日，乙方租用的專列駛進甲方貨場，乙方業(yè)務員帶著匯票準備簽約、提貨和結(jié)算一次完成。正在此時，甲方副經(jīng)理發(fā)現(xiàn)庫存只有1000立方米，不能交付。加之據(jù)可靠消息，3天后一級紅松的價格要漲至980元/立方米。假設(shè)如今與乙方簽約，2000立方米要少賺46萬元。甲方遂以原要約是指代辦托運，并無規(guī)定受要約方派專列提貨，如今其派專列來，單方面變更要約條件，視為其沒承受原要約，其承諾只是一個反要約。因此，甲方回絕乙方簽約的要求。乙方經(jīng)反復懇求無效后，向法院提起訴訟，要求甲方支付2000立方米木材并賠償損失。 問：〔1〕甲乙雙方的合同是否成立？ 〔2〕此案應當(yīngdāng)如何處理？,第七十四頁，共一百八十二頁。,分析(fēnxī),〔1〕甲乙雙方簽訂的木材購銷合同有效。因為雙方在訂立合同過程中提出(t237。 chū)的要約、承諾等一系列行為均符合有關(guān)法律的規(guī)定，從而達成口頭合同。根據(jù)?合同法?第25條規(guī)定：承諾生效時合同成立。 〔2〕甲方應承擔合同違約的全部責任，即應履行合同規(guī)定的以750元/立方米的價格供給一級紅松2000立方米，并賠償乙方租賃專列滯期費。,第七十五頁，共一百八十二頁。,合同條款 對于合同的一般條款，但并不是說缺少其一合同就不生效，如缺少會給合同履行帶來一定的費事，因此(yīncǐ)應結(jié)合合同的目的定的全面、明晰、準確。如有些事情一時不能定下來，應約定協(xié)商的原那么、方法、日期和協(xié)商不成的解決方法。 對于每項條款應表述明確，以沒有歧義為標準，不要怕繁瑣。 當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。,第七十六頁，共一百八十二頁。,4.專業(yè)的法律問題留給企業(yè)的律師或法律參謀解決。 企業(yè)律師或法律參謀通過參加合同會談、參與合同起草、審查合同條文〔合同審核〕、監(jiān)視合同履行等企業(yè)合同的全過程管理，強化企業(yè)的合同信譽，同時(t243。ngsh237。)通過對企業(yè)合同的審查，防范企業(yè)合同風險。,第七十七頁，共一百八十二頁。,〔一〕專家建議—— 美容美發(fā)最好(zu236。 hǎo)簽訂合同,專家建議：美容美發(fā)整形機構(gòu)做手術(shù)時有一定風險，涉及執(zhí)業(yè)容許證，以及被允許的執(zhí)業(yè)范圍。確有美容美發(fā)需要的消費者，最好與對方簽訂合同或協(xié)議(xi233。y236。)，依法約定好雙方的權(quán)利義務、產(chǎn)品品種、付款方式、效勞范圍、時間跨度等，以便發(fā)生消費糾紛時申訴、投訴有據(jù)可依。,附：各類合同(h233。 tong)的訂立,第七十八頁，共一百八十二頁。,〔二〕簽訂(qiānd236。ng)裝修合同本卷須知,1．合同主體不明晰 2．監(jiān)理(jiān lǐ)概念模糊 3．書面文件不全〔經(jīng)雙方認可的工程預算書以及全套設(shè)計、施工圖紙〕 4．權(quán)利義務不清 不能拆動室內(nèi)承重構(gòu)造。施工現(xiàn)場的保衛(wèi)及消防等項工作。隨時對工程的進度、質(zhì)量進展檢查。 注意防止做不到的條款如絕對環(huán)保 5．增減項未參加合同 6．材料供給不做確認,第七十九頁，共一百八十二頁。,7．工期延誤沒有規(guī)定 假設(shè)出現(xiàn)工期延誤問題，消費者應根據(jù)詳細情況分別對待： 第一種情況是乙方不承擔責任的：因甲方未按合同約定完成其應負責的工作而影響工期的，工期順延；因甲方提供的材料、設(shè)備質(zhì)量不合格而影響工程質(zhì)量的，返工費由乙方即消費者負擔，工期順延。 第二種情況是甲方未按期支付第二〔三〕次工程款的，應向裝修公司支付違約金。 第三種情況是因裝修公司責任不能按期完工，工期不順延，裝修公司應向支付違約金。 8．質(zhì)量標準不清楚 9．工程驗收不細心 短時間難以發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，除雙方以協(xié)商的方式在合同中約定保修期外，還應約定如因裝修公司的原因發(fā)生質(zhì)量問題，裝修公司應負責完全修復(xiūf249。)。不能完全修復(xiūf249。)的，根據(jù)質(zhì)量檢驗證明裝修公司應負責賠償損失。 10．爭議解決方法未約定,第八十頁，共一百八十二頁。,〔三〕簽訂商鋪租賃合同本卷須知 簽定合同之前要做調(diào)查 1調(diào)查商鋪的檔案，產(chǎn)權(quán)調(diào)查以確認幾個重大信息：房屋的用處和土地用處，房屋權(quán)利人，房屋是否已經(jīng)存有租賃登記信息。 2裝修與免租裝修期，并明確租賃期滿時，裝修、添附的處置方式。 出租人同意不收取承租人裝修期間的租金。但“免租裝修期〞非法律明確規(guī)定的概念，一般情形下，只免除租金，實際使用房屋產(chǎn)生的水費、電費等還需按合同約定承擔。 簽定合同發(fā)生的費用 3租賃保證金或“押金〞及其補足(bǔ z)“押金〞 ，否那么出租人可以單方解約，并追究承租人相應的違約責任。假設(shè)合同中有此約定，那么可以有效整治承租人“老賴〞行為。 4稅費承擔 5轉(zhuǎn)租問題：涵蓋了法律規(guī)定的兩種變更方式“轉(zhuǎn)租〞和“承租權(quán)轉(zhuǎn)讓〞，依法律規(guī)定，“轉(zhuǎn)租〞是指上手租賃關(guān)系不解除，本手在此建立租賃關(guān)系，而“承租權(quán)轉(zhuǎn)讓〞是指上手租賃關(guān)系，新承租人直接替代原承租人與出租人〔業(yè)主〕建立租賃關(guān)系。在這兩種形式下，需要注意以下問題： 1〕 轉(zhuǎn)租必須獲得出租人書面同意，同樣承租權(quán)轉(zhuǎn)讓中，解除原租賃合同和重簽新租賃合同，也需要征得出租人同意。 2〕原承租人往往向新承租人主張一筆補償費，主要補償裝修損失等。,第八十一頁，共一百八十二頁。,6營業(yè)執(zhí)照：商業(yè)用房；特種經(jīng)營行業(yè)〔娛樂、餐飲等可設(shè)定為無責任解約情形，以保障承租人萬一無法辦出營業(yè)執(zhí)照時可以無責任解除合同〕 7水、電、 線等 簽定合同之后的疑慮 8租賃登記 大多數(shù)工商部門在辦理營業(yè)執(zhí)照時，均要求租賃合同經(jīng)過租賃備案登記。 9買賣與租賃：承租人享有同等條件之下的優(yōu)先購置權(quán)；即使承租人不想購置承租商鋪的，業(yè)主出售后，新的業(yè)主也應當履行租賃合同，否那么，新業(yè)主應當承擔租賃合同中的違約責任。 10其他本卷須知。如該商鋪的商業(yè)規(guī)劃和有關(guān)政策等。在無法確定的情形下，承租人可以在租賃合同中特別約定相關(guān)事宜作為解約條件(ti225。oji224。n)，