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正文內(nèi)容

09春電大開放英語2形成性考核作業(yè)答案(編輯修改稿)

2024-11-03 22:14 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 見教材第 84 頁。5.明確規(guī)定了“公司直索責(zé)任”制度,加強了對交易安全的保護。6.明確規(guī)定了中介機構(gòu)弄虛作假將承擔(dān)賠償責(zé)任,強化了中介機構(gòu)的誠信義務(wù)與法律 責(zé)任。圍繞上述要點加以適當(dāng)展開即可。(二)公司法的作用。公司法產(chǎn)生后,使公司這一活躍的經(jīng)濟因子得到法律的全方位調(diào)整,維護了公司法律制 度,促進了商品經(jīng)濟的巨大發(fā)展。我國公司法的作用主要集中在以下 4 方面: 1.有力推進了我國現(xiàn)代企業(yè)制度的建設(shè)。展開時,可結(jié)合我國計劃經(jīng)濟體制的背景作 答。2.為公司的組織及其行為提供了明確的法律規(guī)范。市場經(jīng)濟的發(fā)展催生新法以解除對 經(jīng)濟發(fā)展的制約,并保障市場經(jīng)濟體制的建設(shè)。3.維護社會交易安全和經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。公司的重要作用決定了以其為調(diào)整對象的公 司法在維護整個交易安全和經(jīng)濟秩序穩(wěn)定中的重大作用。4.保護公司、股東、債權(quán)人及其他利益相關(guān)者的合法權(quán)益。公司法相當(dāng)于一個利益平衡機制,需要從多個角度,對各方利益予以平等保護,以激發(fā)市場參與者的積極性。圍繞上述要點并適當(dāng)展開即可。(三)公司設(shè)立、公司設(shè)立登記、公司成立的關(guān)系。在回答本題時應(yīng)先弄清三者的基本含義,再梳理其邏輯聯(lián)系,以使要點突出,知識點無 遺漏。1.三者的基本含義。公司設(shè)立,是指發(fā)起人為組建公司,使其取得法人資格,必須采取和完成的多種連續(xù)的 準備行為。公司設(shè)立登記,是指為了設(shè)立公司,依照法定條件和程序,由當(dāng)事人將登記事項向營業(yè) 所所在地登記機關(guān)提出申請,經(jīng)登記機關(guān)審查核準,將登記事項記載于商事登記簿的綜合法 3 律行為。公司成立,是指公司經(jīng)過設(shè)立程序,具備了法律規(guī)定的條件,經(jīng)主管機關(guān)核準登記,發(fā) 給營業(yè)執(zhí)照,取得法人資格的一種事實狀態(tài)。2.二者的關(guān)系。從時間上看,公司設(shè)立、公司設(shè)立登記、公司成立為前后相續(xù)的三階段。公司設(shè)立是引 起公司設(shè)立登記的原因; 公司設(shè)立登記中的申請設(shè)立登記行為是公司設(shè)立這一連續(xù)組合行為 中的最后一個環(huán)節(jié),構(gòu)成公司設(shè)立與核準設(shè)立登記(狹義的公司設(shè)立登記行為)的連接點; 公司成立則是公司設(shè)立登記的直接法律后果與公司設(shè)立的最終結(jié)果,也是公司設(shè)立成功的表 現(xiàn)。即,公司設(shè)立導(dǎo)致公司設(shè)立登記,而公司設(shè)立登記導(dǎo)致公司成立。需要注意的是在上述三個環(huán)節(jié)中可能引發(fā)的法律責(zé)任問題。公司登記包括設(shè)立登記、變 更登記和注銷登記,公司設(shè)立登記僅是其一。作業(yè) 2一、不定項選擇題 1.D 2.D 6.ABCD 7.A 3.C 8.ABCD 4.ABCD 9.A 5.ABCD 10.A二.名詞解釋題(每小題 3 分,共 39 分)名詞解釋題 1.公司登記 P162 2.公司章程 P181 3.絕對必要記載事項 P196 4.相對必要記載事項 P197 5.任意記載事項 P198 6.公司的權(quán)利能力 P202 7.公司的行為能力 P206 8.股東有限責(zé)任 P216 9.一人有限責(zé)任公司 P223 10.公司直索責(zé)任 P234_235 11.公司資本 P244 12.公司資產(chǎn) P244 13.補充責(zé)任 P272三、簡答題(一)公司登記的特征。公司登記屬于典型的商事登記,相關(guān)商事登記的制度與理論基本上都適用于公司登記。我國尚無統(tǒng)一的商事登記機關(guān),有關(guān)公司登記的要求散見于《公司法》《公司管理條例》、《公司登記管理若干問題》等諸多法律、法規(guī)中,顯得較為混亂。各國關(guān)于公司登記的立法不盡一致,但其主要法律特征可作如下歸納: 1.公司登記是導(dǎo)致公司設(shè)立、變更或終止的法律行為。4 2. 公司登記是一種要式法律行為,必須按照法定要求將法定事項在法定主管機關(guān)辦理,其行為的內(nèi)容與方式都必須符合法定要求。3.公司登記在本質(zhì)上是一種帶有公法性質(zhì)的行為。(二)公司章程的作用。公司章程是以書面性質(zhì)固定下來的反映全體股東共同意思表示的基本法律文件,其對公 司成立、公司組織與活動具有十分重要的作用。本題要點可作如下歸納: 1.公司章程是公司設(shè)立的行為要件。2.公司章程是全面指導(dǎo)公司行為、活動的基本規(guī)范。3.公司章程是公司向其成員表明信用并向外表明商譽的證明。4.公司章程構(gòu)成對政府的書面保證,成為國家對公司進行管理的重要依據(jù)。公司章程意味著公司向政府的保證,承諾其將遵守章程規(guī)定,故發(fā)起人在制定章程時應(yīng) 慎之又慎。(三)一人有限責(zé)任公司的特征。與傳統(tǒng)公司及獨資企業(yè)相比,其特征表現(xiàn)為: 1.股東的唯一性。即,公司股東僅有 1 人,1 人可以是自然人或法人。2.資本的單一性。即公司的資本均由單一股東出資形成。3.責(zé)任的有限性。即股東僅以出資為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任,而公司以其全部資產(chǎn)為 限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。這一點是與獨資企業(yè)中出資人的無限責(zé)任相區(qū)別的。一人有限責(zé)任公司有本次公司法修正后新增設(shè)的,是重要點的考點之一,需要引起同學(xué) 們的高度重視。(四)公司直索責(zé)任的特征。公司直索責(zé)任有多個名稱,又稱公司法人人格否認、刺破公司面紗、揭開公司面紗,在 換一個提法時應(yīng)知道所考知識點乃是同一個,這點需要同學(xué)們注意。1.公司已取得獨立法律人格,具有獨立承擔(dān)法律責(zé)任的能力。2.公司直索責(zé)任的法律效力,只適用于個案中的特定法律關(guān)系,而不具有普適性。3.公司直索責(zé)任是對法人人格被濫用后的一種事后規(guī)制。公司直索責(zé)任是特定情形下對股東有限責(zé)任的修正和維護,是一種利益平衡機制,以實 現(xiàn)公司、股東、債權(quán)人間公平。(五)公司資本三原則。公司資本三原則作為大陸法系國家創(chuàng)設(shè)的精典原則,《公司法》修正后,仍保留了資本 三原則的許多規(guī)定。1.資本確定原則。即公司章程必須確定符合法定資本最低限額的注冊資本總額,且應(yīng) 由發(fā)起人全部認足或募足,否則公司不能成立?!豆痉ā沸拚笥煞ǘㄙY本制改為折衷資 本制。2.資本維持原則。指公司在其存續(xù)過程中,應(yīng)維持與其資本額相當(dāng)?shù)膶嵱胸敭a(chǎn)。3.資本不變原則。指公司的資本一經(jīng)確定,非依法定程序,不得隨意改變。公司資本三原則雖然受到了理論界的批判,但其基本要求在實踐中仍保有較強的生命 力。(六)驗資機構(gòu)法律責(zé)任的構(gòu)成要件。驗資機構(gòu)法律責(zé)任的構(gòu)成要件,主要從侵權(quán)行為的構(gòu)成要件入手。本題要點較為簡單,可歸納為 4 方面: 1.有損害事實的存在。2.有違法行為的存在。5 3.驗資機構(gòu)對出具虛假驗資報告存在過錯。4.損害事實與出具不實驗資報告的違法行為之間具有因果關(guān)系。(七)公司減少資本應(yīng)遵循哪些法定程序? 公司注冊資本的減少將直接影響公司債權(quán)人的利益,也直接涉及股東利益,故各國對公 司減資均作了嚴格的程序限定。本題要點較多,有以下 6 方面的內(nèi)容: 1.由董事會通過決議,制訂公司減少注冊資本的方案。2.編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。3.召開股東會,對減資方案進行審議并表決。4.通知及公告?zhèn)鶛?quán)人。5.處理公司債務(wù)。6.辦理變更登記并公告。需要注意的是,公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。四、論述題(一)如何理解公司章程的自治性? 回答本題時可先從公司章程的基本概念入手,在理解其含義的基礎(chǔ)上,再對公司章程自 治性的內(nèi)容進行展開。為便于同學(xué)們學(xué)習(xí),現(xiàn)將本題要點提示如下: 1. 公司章程的概念。公司章程是指公司必備的由公司股東或發(fā)起人共同制定并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則,它是以書 面性質(zhì)固定下來的反映全體股東共同意思表示的基本法律文件。2.公司章程的自治性主要表現(xiàn)為以下 3 方面:(1)公司章程作為一種行為規(guī)范,不是由國家而是由公司依法自行制定的。(2)公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范,由公司自行執(zhí)行,無須國家強制力以保證 實施。出現(xiàn)違反公司章程的行為,只要該行為不違反法律,則概由公司自行解決。(3)公司章程作為公司內(nèi)部規(guī)章,其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人,而不具有普遍的 約束力。由此可見,公司章程的自治性主要從公司章程的制定上、公司章程的執(zhí)行上、公司章程 的效力上三方面進行理解。(二)公司直索責(zé)任的主要適用情形有哪些? 公司直索責(zé)任理論由來已久,但各國在公司直索責(zé)任的認定上在理論和實踐中都存在著 較大爭議,在適用時應(yīng)謹慎適用。公司直索責(zé)任適用的情形主要有: 1.公司資本顯著不足。公司資本顯著不足,往往是導(dǎo)致公司直索責(zé)任的重要因素。但 并非所有資本不足的情況都適用公司直索責(zé)任。只有當(dāng)債權(quán)人因股東的欺詐行為而受到損失 時,才適用該制度。2.利用公司獨立人格逃避合同義務(wù)。3.濫用公司法人格規(guī)避法律義務(wù)或騙取非法利益的行為。4.公司與股東人格混同。主要有財產(chǎn)混同、業(yè)務(wù)混同、組織機構(gòu)混同。我國《公司法》肯定了公司直索責(zé)任,但沒有關(guān)于公司直索責(zé)任適用的具體規(guī)定,在司 法實踐中依靠法官的自由裁量權(quán)進行認定。為此,公司直索責(zé)任的立法還需進一步細化。回答時圍繞上述要點展開即可。作業(yè)3 作業(yè)3一、不定項選擇題 1.CD 2.AD 3.A 4.BCD 5.ABCD 6.B 7.ABCD 8.B 9.A 10.C 6 二.名詞解釋題(每小題 3 分,共 39 分)名詞解釋題1.股東 P278 2.股東資格的繼受取得 P279 3.出資證明書 P313 4.股票 P328 5.普通股 P330 6.設(shè)立發(fā)行 P336 7.股東會 P348 8.董事會 P364 9.獨立董事 P368 10.經(jīng)理 P374 11.公司債 P391 12.公司合并 P407 13.公司解散 P417三、簡答題(一)出資證明書的特征。出資證明書,是證明投資人已經(jīng)依法履行繳付出資義務(wù),成為有限責(zé)任公司股東的法律 文件,是股東對公司享有權(quán)利、承擔(dān)責(zé)任的重要依據(jù)。其特點需掌握。本題要點較為簡單,歸納如下: 1.出資證明書為非股權(quán)證券。2.出資證明書為要式證券。3.出資證明書為有價證券。4.出資證明書為有限責(zé)任公司所特有。5.出資證明書是有限責(zé)任公司成立后簽發(fā)的證明股東權(quán)益的憑證。需要注意的是,出資證明書在公司蓋章后才產(chǎn)生法律效力。(二)股份有限公司股份的特點。股份有限公司股份的特點是與有限責(zé)任公司的出資相比較而言的。股份有限公司股份的 特點表現(xiàn)為以下幾個方面: 1.股份的平等性。2.股份的不可分性。3.股份的可轉(zhuǎn)讓性。4.股份表現(xiàn)為股票,具有可自由轉(zhuǎn)讓性。5.股份具有不可撤回性。股份是股東在公司中的法律地位的象征,是股份有限公司資本的構(gòu)成單位,是股東權(quán)的 基礎(chǔ)和計量單位。(三)股票的特點。7 股票,是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證,是股份的表現(xiàn)形式。其特點表 現(xiàn)為: 1.股票是證明股東權(quán)的證權(quán)證券。2.股票是有價證券。3.股票是流通證券。4.股票是要式證券。5.股票是風(fēng)險證券。(四)哪些情形下公司可以收購本公司的股份?!豆痉ā沸薷那昂笥凶兓?,同學(xué)們應(yīng)引起注意。修改后的《公司法》將公司可以收購 本公司股份的情形擴大為 4 種: 1.減少公司注冊資本。2.與持有本公司股份的其他公司合并。3.將股份獎勵給本公司職工。4.股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份。(五)公司債的法律特征有哪些? 本題較為簡單,要點如下: 1.公司債是以發(fā)行有價證券即公司債券而成立的債的關(guān)系。2.公司債的發(fā)行對象是不特定的社會公眾,對購買公司債券的對象沒有身份和資格限 制。3.公司債可隨公司債券的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押而流轉(zhuǎn)。要注意將公司債與股份和其他一般債務(wù)相區(qū)別。(六)公司債與一般債務(wù)的區(qū)別。本題要點較多,為便于同學(xué)們答題,將主要內(nèi)容梳理如下: 1.產(chǎn)生原因不同。2.主體不同。3.標的不同。4.清償方式不同。5.債權(quán)憑證不同。(七)簡述外國公司分支機構(gòu)的法律特征。要掌握外國公司分支機構(gòu)的法律特征只要熟記外國公司分支機構(gòu)的概念,并將其折分即 可。外國公司分支機構(gòu),是指外國公司依照我國《公司法》的規(guī)定,經(jīng)我國政府批準,在我 國境內(nèi)設(shè)立的不具有法人資格的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的經(jīng)濟實體。從上述表現(xiàn)中可以看出,外 國公司分支機構(gòu)的法律特征表現(xiàn)為: 1.隸屬于外國公司。2.依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立。3.從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。4.不具有法人資格。在理解其他法律概念的基本特征時也可從這一思路入手,以增強并減少記憶量。四、論述題(一)如何理解我國《公司法》所確立的股東會決議的無效和撤銷制度?;卮鹫撌鲱}應(yīng)有一定的歸納,并要求圍繞要點展開。股東會決議的無效和撤銷制度是 《公 司法》修正后的新增內(nèi)容。為幫助同學(xué)們學(xué)習(xí),提供本題的答題思路如下,供大家參考。1.股東會決議的無效。股東會決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)或章程,即屬無效決議。8 此種無效為自始無效,當(dāng)然無效,自成立之時即確定無效。2.股東會決議的撤銷制度。股東會的召集程序或決議方式違反法律、行政法規(guī)或章程 時,股東在一定期限內(nèi),有權(quán)請求法院判決撤銷因此形成的決議。3.對我國股東會決議的無效和撤銷制度可從以下方面予以理解:(1)我國《公司法》修正后將股東會決議瑕疵與董事會決議瑕疵作一并規(guī)定,并賦予 完全相同的法律效力與救濟措施。(2)我國《公司法》修正后以決議瑕疵的性質(zhì)確定為無效與可撤銷的不同法律效力。(3)我國《公司法》修正后將提起股東會決議的無效和撤銷訴訟的主體限定為股東。(4)我國《公司法》修正后末對股東會決議無效訴權(quán)的行使作特別限制,也不設(shè)置提 起訴權(quán)的期限,但對股東會決議撤銷請求權(quán)設(shè)置一定的限制。我國 《公司法》 所確立的股東會決議的無效和撤銷制度有無利弊,同學(xué)們可進一步思考。(二)論述董事、高級管理人員的忠實義務(wù)。本題內(nèi)容較多,回答時應(yīng)作適當(dāng)歸納,以使要點突出,內(nèi)容齊全。為便于大家學(xué)習(xí),特 將解題思路梳理如下: 1.董事、高級管理人員的忠實義務(wù),是指董事、高級管理人員對公司負有忠誠盡力、殫精竭慮,當(dāng)自身利益與公司的利益存在沖突時,須以公司的最佳利益為重,不得將自身利 益置于公司利益之上的義務(wù)。2.董事、高級管理人員的忠實義務(wù)是源于英美法系一項制度,但次漸為越來越多的國 家重視。我國《公司法》亦規(guī)定:“董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)公司 所有
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