【文章內(nèi)容簡介】 見教材第 84 頁。5．明確規(guī)定了“公司直索責(zé)任”制度，加強(qiáng)了對交易安全的保護(hù)。6．明確規(guī)定了中介機(jī)構(gòu)弄虛作假將承擔(dān)賠償責(zé)任，強(qiáng)化了中介機(jī)構(gòu)的誠信義務(wù)與法律 責(zé)任。圍繞上述要點(diǎn)加以適當(dāng)展開即可。（二）公司法的作用。公司法產(chǎn)生后，使公司這一活躍的經(jīng)濟(jì)因子得到法律的全方位調(diào)整，維護(hù)了公司法律制 度，促進(jìn)了商品經(jīng)濟(jì)的巨大發(fā)展。我國公司法的作用主要集中在以下 4 方面： 1．有力推進(jìn)了我國現(xiàn)代企業(yè)制度的建設(shè)。展開時(shí)，可結(jié)合我國計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的背景作 答。2．為公司的組織及其行為提供了明確的法律規(guī)范。市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展催生新法以解除對 經(jīng)濟(jì)發(fā)展的制約，并保障市場經(jīng)濟(jì)體制的建設(shè)。3．維護(hù)社會交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。公司的重要作用決定了以其為調(diào)整對象的公 司法在維護(hù)整個(gè)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定中的重大作用。4．保護(hù)公司、股東、債權(quán)人及其他利益相關(guān)者的合法權(quán)益。公司法相當(dāng)于一個(gè)利益平衡機(jī)制，需要從多個(gè)角度，對各方利益予以平等保護(hù)，以激發(fā)市場參與者的積極性。圍繞上述要點(diǎn)并適當(dāng)展開即可。（三）公司設(shè)立、公司設(shè)立登記、公司成立的關(guān)系。在回答本題時(shí)應(yīng)先弄清三者的基本含義，再梳理其邏輯聯(lián)系，以使要點(diǎn)突出，知識點(diǎn)無 遺漏。1．三者的基本含義。公司設(shè)立，是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格，必須采取和完成的多種連續(xù)的 準(zhǔn)備行為。公司設(shè)立登記，是指為了設(shè)立公司，依照法定條件和程序，由當(dāng)事人將登記事項(xiàng)向營業(yè) 所所在地登記機(jī)關(guān)提出申請，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)，將登記事項(xiàng)記載于商事登記簿的綜合法 3 律行為。公司成立，是指公司經(jīng)過設(shè)立程序，具備了法律規(guī)定的條件，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā) 給營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格的一種事實(shí)狀態(tài)。2．二者的關(guān)系。從時(shí)間上看，公司設(shè)立、公司設(shè)立登記、公司成立為前后相續(xù)的三階段。公司設(shè)立是引 起公司設(shè)立登記的原因； 公司設(shè)立登記中的申請?jiān)O(shè)立登記行為是公司設(shè)立這一連續(xù)組合行為 中的最后一個(gè)環(huán)節(jié)，構(gòu)成公司設(shè)立與核準(zhǔn)設(shè)立登記（狹義的公司設(shè)立登記行為）的連接點(diǎn)； 公司成立則是公司設(shè)立登記的直接法律后果與公司設(shè)立的最終結(jié)果，也是公司設(shè)立成功的表 現(xiàn)。即，公司設(shè)立導(dǎo)致公司設(shè)立登記，而公司設(shè)立登記導(dǎo)致公司成立。需要注意的是在上述三個(gè)環(huán)節(jié)中可能引發(fā)的法律責(zé)任問題。公司登記包括設(shè)立登記、變 更登記和注銷登記，公司設(shè)立登記僅是其一。作業(yè) 2一、不定項(xiàng)選擇題 1．D ２．Ｄ ６．ＡＢＣＤ ７．Ａ ３．Ｃ ８．ＡＢＣＤ ４．ＡＢＣＤ ９．Ａ ５．ＡＢＣＤ 10．Ａ二．名詞解釋題（每小題 3 分，共 39 分）名詞解釋題 1．公司登記 P162 2．公司章程 P181 3．絕對必要記載事項(xiàng) P196 4．相對必要記載事項(xiàng) P197 5．任意記載事項(xiàng) P198 6．公司的權(quán)利能力 P202 7．公司的行為能力 P206 8．股東有限責(zé)任 P216 9．一人有限責(zé)任公司 P223 10．公司直索責(zé)任 P234_235 11．公司資本 P244 12．公司資產(chǎn) P244 13．補(bǔ)充責(zé)任 P272三、簡答題（一）公司登記的特征。公司登記屬于典型的商事登記，相關(guān)商事登記的制度與理論基本上都適用于公司登記。我國尚無統(tǒng)一的商事登記機(jī)關(guān)，有關(guān)公司登記的要求散見于《公司法》《公司管理?xiàng)l例》、《公司登記管理若干問題》等諸多法律、法規(guī)中，顯得較為混亂。各國關(guān)于公司登記的立法不盡一致，但其主要法律特征可作如下歸納： 1．公司登記是導(dǎo)致公司設(shè)立、變更或終止的法律行為。4 2． 公司登記是一種要式法律行為，必須按照法定要求將法定事項(xiàng)在法定主管機(jī)關(guān)辦理，其行為的內(nèi)容與方式都必須符合法定要求。3．公司登記在本質(zhì)上是一種帶有公法性質(zhì)的行為。（二）公司章程的作用。公司章程是以書面性質(zhì)固定下來的反映全體股東共同意思表示的基本法律文件，其對公 司成立、公司組織與活動具有十分重要的作用。本題要點(diǎn)可作如下歸納： 1．公司章程是公司設(shè)立的行為要件。2．公司章程是全面指導(dǎo)公司行為、活動的基本規(guī)范。3．公司章程是公司向其成員表明信用并向外表明商譽(yù)的證明。4．公司章程構(gòu)成對政府的書面保證，成為國家對公司進(jìn)行管理的重要依據(jù)。公司章程意味著公司向政府的保證，承諾其將遵守章程規(guī)定，故發(fā)起人在制定章程時(shí)應(yīng) 慎之又慎。（三）一人有限責(zé)任公司的特征。與傳統(tǒng)公司及獨(dú)資企業(yè)相比，其特征表現(xiàn)為： 1．股東的唯一性。即，公司股東僅有 1 人，1 人可以是自然人或法人。2．資本的單一性。即公司的資本均由單一股東出資形成。3．責(zé)任的有限性。即股東僅以出資為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部資產(chǎn)為 限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。這一點(diǎn)是與獨(dú)資企業(yè)中出資人的無限責(zé)任相區(qū)別的。一人有限責(zé)任公司有本次公司法修正后新增設(shè)的，是重要點(diǎn)的考點(diǎn)之一，需要引起同學(xué) 們的高度重視。（四）公司直索責(zé)任的特征。公司直索責(zé)任有多個(gè)名稱，又稱公司法人人格否認(rèn)、刺破公司面紗、揭開公司面紗，在 換一個(gè)提法時(shí)應(yīng)知道所考知識點(diǎn)乃是同一個(gè)，這點(diǎn)需要同學(xué)們注意。1．公司已取得獨(dú)立法律人格，具有獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的能力。2．公司直索責(zé)任的法律效力，只適用于個(gè)案中的特定法律關(guān)系，而不具有普適性。3．公司直索責(zé)任是對法人人格被濫用后的一種事后規(guī)制。公司直索責(zé)任是特定情形下對股東有限責(zé)任的修正和維護(hù)，是一種利益平衡機(jī)制，以實(shí) 現(xiàn)公司、股東、債權(quán)人間公平。（五）公司資本三原則。公司資本三原則作為大陸法系國家創(chuàng)設(shè)的精典原則，《公司法》修正后，仍保留了資本 三原則的許多規(guī)定。1．資本確定原則。即公司章程必須確定符合法定資本最低限額的注冊資本總額，且應(yīng) 由發(fā)起人全部認(rèn)足或募足，否則公司不能成立?！豆痉ā沸拚笥煞ǘㄙY本制改為折衷資 本制。2．資本維持原則。指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)維持與其資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)有財(cái)產(chǎn)。3．資本不變原則。指公司的資本一經(jīng)確定，非依法定程序，不得隨意改變。公司資本三原則雖然受到了理論界的批判，但其基本要求在實(shí)踐中仍保有較強(qiáng)的生命 力。（六）驗(yàn)資機(jī)構(gòu)法律責(zé)任的構(gòu)成要件。驗(yàn)資機(jī)構(gòu)法律責(zé)任的構(gòu)成要件，主要從侵權(quán)行為的構(gòu)成要件入手。本題要點(diǎn)較為簡單，可歸納為 4 方面： 1．有損害事實(shí)的存在。2．有違法行為的存在。5 3．驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對出具虛假驗(yàn)資報(bào)告存在過錯。4．損害事實(shí)與出具不實(shí)驗(yàn)資報(bào)告的違法行為之間具有因果關(guān)系。（七）公司減少資本應(yīng)遵循哪些法定程序？ 公司注冊資本的減少將直接影響公司債權(quán)人的利益，也直接涉及股東利益，故各國對公 司減資均作了嚴(yán)格的程序限定。本題要點(diǎn)較多，有以下 6 方面的內(nèi)容： 1．由董事會通過決議，制訂公司減少注冊資本的方案。2．編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。3．召開股東會，對減資方案進(jìn)行審議并表決。4．通知及公告?zhèn)鶛?quán)人。5．處理公司債務(wù)。6．辦理變更登記并公告。需要注意的是，公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。四、論述題（一）如何理解公司章程的自治性？ 回答本題時(shí)可先從公司章程的基本概念入手，在理解其含義的基礎(chǔ)上，再對公司章程自 治性的內(nèi)容進(jìn)行展開。為便于同學(xué)們學(xué)習(xí)，現(xiàn)將本題要點(diǎn)提示如下： 1． 公司章程的概念。公司章程是指公司必備的由公司股東或發(fā)起人共同制定并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則，它是以書 面性質(zhì)固定下來的反映全體股東共同意思表示的基本法律文件。2．公司章程的自治性主要表現(xiàn)為以下 3 方面：（1）公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家而是由公司依法自行制定的。（2）公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范，由公司自行執(zhí)行，無須國家強(qiáng)制力以保證 實(shí)施。出現(xiàn)違反公司章程的行為，只要該行為不違反法律，則概由公司自行解決。（3）公司章程作為公司內(nèi)部規(guī)章，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的 約束力。由此可見，公司章程的自治性主要從公司章程的制定上、公司章程的執(zhí)行上、公司章程 的效力上三方面進(jìn)行理解。（二）公司直索責(zé)任的主要適用情形有哪些？ 公司直索責(zé)任理論由來已久，但各國在公司直索責(zé)任的認(rèn)定上在理論和實(shí)踐中都存在著 較大爭議，在適用時(shí)應(yīng)謹(jǐn)慎適用。公司直索責(zé)任適用的情形主要有： 1．公司資本顯著不足。公司資本顯著不足，往往是導(dǎo)致公司直索責(zé)任的重要因素。但 并非所有資本不足的情況都適用公司直索責(zé)任。只有當(dāng)債權(quán)人因股東的欺詐行為而受到損失 時(shí)，才適用該制度。2．利用公司獨(dú)立人格逃避合同義務(wù)。3．濫用公司法人格規(guī)避法律義務(wù)或騙取非法利益的行為。4．公司與股東人格混同。主要有財(cái)產(chǎn)混同、業(yè)務(wù)混同、組織機(jī)構(gòu)混同。我國《公司法》肯定了公司直索責(zé)任，但沒有關(guān)于公司直索責(zé)任適用的具體規(guī)定，在司 法實(shí)踐中依靠法官的自由裁量權(quán)進(jìn)行認(rèn)定。為此，公司直索責(zé)任的立法還需進(jìn)一步細(xì)化。回答時(shí)圍繞上述要點(diǎn)展開即可。作業(yè)３ 作業(yè)３一、不定項(xiàng)選擇題 １．ＣD ２．ＡＤ ３．Ａ ４．ＢＣＤ ５．ＡＢＣＤ ６．Ｂ ７．ＡＢＣＤ ８．Ｂ ９．Ａ １０．Ｃ 6 二．名詞解釋題（每小題 3 分，共 39 分）名詞解釋題1．股東 P278 2．股東資格的繼受取得 P279 3．出資證明書 P313 4．股票 P328 5．普通股 P330 6．設(shè)立發(fā)行 P336 7．股東會 P348 8．董事會 P364 9．獨(dú)立董事 P368 10．經(jīng)理 P374 11．公司債 P391 12．公司合并 P407 13．公司解散 P417三、簡答題（一）出資證明書的特征。出資證明書，是證明投資人已經(jīng)依法履行繳付出資義務(wù)，成為有限責(zé)任公司股東的法律 文件，是股東對公司享有權(quán)利、承擔(dān)責(zé)任的重要依據(jù)。其特點(diǎn)需掌握。本題要點(diǎn)較為簡單，歸納如下： 1．出資證明書為非股權(quán)證券。2．出資證明書為要式證券。3．出資證明書為有價(jià)證券。4．出資證明書為有限責(zé)任公司所特有。5．出資證明書是有限責(zé)任公司成立后簽發(fā)的證明股東權(quán)益的憑證。需要注意的是，出資證明書在公司蓋章后才產(chǎn)生法律效力。（二）股份有限公司股份的特點(diǎn)。股份有限公司股份的特點(diǎn)是與有限責(zé)任公司的出資相比較而言的。股份有限公司股份的 特點(diǎn)表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面： 1．股份的平等性。2．股份的不可分性。3．股份的可轉(zhuǎn)讓性。4．股份表現(xiàn)為股票，具有可自由轉(zhuǎn)讓性。5．股份具有不可撤回性。股份是股東在公司中的法律地位的象征，是股份有限公司資本的構(gòu)成單位，是股東權(quán)的 基礎(chǔ)和計(jì)量單位。（三）股票的特點(diǎn)。7 股票，是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份的表現(xiàn)形式。其特點(diǎn)表 現(xiàn)為： 1．股票是證明股東權(quán)的證權(quán)證券。2．股票是有價(jià)證券。3．股票是流通證券。4．股票是要式證券。5．股票是風(fēng)險(xiǎn)證券。（四）哪些情形下公司可以收購本公司的股份。《公司法》修改前后有變化，同學(xué)們應(yīng)引起注意。修改后的《公司法》將公司可以收購 本公司股份的情形擴(kuò)大為 4 種： 1．減少公司注冊資本。2．與持有本公司股份的其他公司合并。3．將股份獎勵給本公司職工。4．股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份。（五）公司債的法律特征有哪些？ 本題較為簡單，要點(diǎn)如下： 1．公司債是以發(fā)行有價(jià)證券即公司債券而成立的債的關(guān)系。2．公司債的發(fā)行對象是不特定的社會公眾，對購買公司債券的對象沒有身份和資格限 制。3．公司債可隨公司債券的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押而流轉(zhuǎn)。要注意將公司債與股份和其他一般債務(wù)相區(qū)別。（六）公司債與一般債務(wù)的區(qū)別。本題要點(diǎn)較多，為便于同學(xué)們答題，將主要內(nèi)容梳理如下： 1．產(chǎn)生原因不同。2．主體不同。3．標(biāo)的不同。4．清償方式不同。5．債權(quán)憑證不同。（七）簡述外國公司分支機(jī)構(gòu)的法律特征。要掌握外國公司分支機(jī)構(gòu)的法律特征只要熟記外國公司分支機(jī)構(gòu)的概念，并將其折分即 可。外國公司分支機(jī)構(gòu)，是指外國公司依照我國《公司法》的規(guī)定，經(jīng)我國政府批準(zhǔn)，在我 國境內(nèi)設(shè)立的不具有法人資格的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。從上述表現(xiàn)中可以看出，外 國公司分支機(jī)構(gòu)的法律特征表現(xiàn)為： 1．隸屬于外國公司。2．依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立。3．從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。4．不具有法人資格。在理解其他法律概念的基本特征時(shí)也可從這一思路入手，以增強(qiáng)并減少記憶量。四、論述題（一）如何理解我國《公司法》所確立的股東會決議的無效和撤銷制度。回答論述題應(yīng)有一定的歸納，并要求圍繞要點(diǎn)展開。股東會決議的無效和撤銷制度是 《公 司法》修正后的新增內(nèi)容。為幫助同學(xué)們學(xué)習(xí)，提供本題的答題思路如下，供大家參考。1．股東會決議的無效。股東會決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)或章程，即屬無效決議。8 此種無效為自始無效，當(dāng)然無效，自成立之時(shí)即確定無效。2．股東會決議的撤銷制度。股東會的召集程序或決議方式違反法律、行政法規(guī)或章程 時(shí)，股東在一定期限內(nèi)，有權(quán)請求法院判決撤銷因此形成的決議。3．對我國股東會決議的無效和撤銷制度可從以下方面予以理解：（1）我國《公司法》修正后將股東會決議瑕疵與董事會決議瑕疵作一并規(guī)定，并賦予 完全相同的法律效力與救濟(jì)措施。（2）我國《公司法》修正后以決議瑕疵的性質(zhì)確定為無效與可撤銷的不同法律效力。（3）我國《公司法》修正后將提起股東會決議的無效和撤銷訴訟的主體限定為股東。（4）我國《公司法》修正后末對股東會決議無效訴權(quán)的行使作特別限制，也不設(shè)置提 起訴權(quán)的期限，但對股東會決議撤銷請求權(quán)設(shè)置一定的限制。我國 《公司法》 所確立的股東會決議的無效和撤銷制度有無利弊，同學(xué)們可進(jìn)一步思考。（二）論述董事、高級管理人員的忠實(shí)義務(wù)。本題內(nèi)容較多，回答時(shí)應(yīng)作適當(dāng)歸納，以使要點(diǎn)突出，內(nèi)容齊全。為便于大家學(xué)習(xí)，特 將解題思路梳理如下： 1．董事、高級管理人員的忠實(shí)義務(wù)，是指董事、高級管理人員對公司負(fù)有忠誠盡力、殫精竭慮，當(dāng)自身利益與公司的利益存在沖突時(shí)，須以公司的最佳利益為重，不得將自身利 益置于公司利益之上的義務(wù)。2．董事、高級管理人員的忠實(shí)義務(wù)是源于英美法系一項(xiàng)制度，但次漸為越來越多的國 家重視。我國《公司法》亦規(guī)定：“董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)公司 所有