【文章內(nèi)容簡介】 撫養(yǎng)、贍養(yǎng)的行為；職務(wù)或者業(yè)務(wù)要求的義務(wù)，如消防人員有消除火災(zāi)的義務(wù)；法律行為引起的義務(wù)，如行政委托合同中引起的監(jiān)督義務(wù)。第二，行為人能夠履行特定義務(wù)。法律規(guī)范與法律秩序只是要求能夠履行義務(wù)的人履行義務(wù)，而不會強求不能履行義務(wù)的人履行義務(wù)。至于行為人能否履行義務(wù)，則應(yīng)從行為人履行義務(wù)的主觀能力與客觀條件兩方面進行判斷。第三，行為人不履行特定義務(wù)，造成或者可能造成危害結(jié)果。不作為的核心是行為人沒有履行義務(wù)，行為人在應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)而不履行義務(wù)的期間所實施的其他行為，不是該不作為的內(nèi)容，也不影響不作為的成立。例如，一個對防汛工作負有指揮責(zé)任的人，放棄指揮，而去挖溝排水，盡管其也在進行防汛工作，但不影響其對指揮行為不作為的成立。？違法違紀(jì)行為的后果，就是違法違紀(jì)行為對其所侵害的客體所造成的消極影響。這種消極影響可以是已經(jīng)造成的，也可以是可能造成的。如果某種行為對客體沒有造成損害，也不可能造成損害，這種行為沒有危害性可言，也就不構(gòu)成違法違紀(jì)。損害后果不僅是決定是否構(gòu)成違法違紀(jì)行為的要件，它的輕重也影響到被追究紀(jì)律責(zé)任的輕重。？如何認定這種關(guān)系？違法違紀(jì)行為與損害后果之間的因果聯(lián)系。只有當(dāng)主體的行為與發(fā)生的危害后果之間有著內(nèi)在的(而不是表象的)、必然的(而不是偶然的)聯(lián)系時，該主體才對其行為負有責(zé)任。如果某一違法違紀(jì)行為的發(fā)生是某一后果發(fā)生的原因，該損害后果的出現(xiàn)是違法違紀(jì)行為造成的結(jié)果，就可以認為該違法違紀(jì)行為與該損害后果之間存在因果關(guān)系。在確定因果關(guān)系時，要做到堅持客觀性原則，從充分的事實出發(fā)，不主觀臆斷；堅持必然性原則，從事物的內(nèi)在聯(lián)系出發(fā)，不為偶然現(xiàn)象所蒙蔽；堅持相關(guān)性原則，弄清原因與條件的本質(zhì)聯(lián)系以及一因多果、一果多因等行為模式的區(qū)別；在確定違法違紀(jì)行為與損害后果間的關(guān)系時，排除自然因素的作用。？所謂違法違紀(jì)行為的特殊構(gòu)成要件，是指構(gòu)成某一具體的違法違紀(jì)行為所必不可少的條件，這就是說，所有違法違紀(jì)行為都必須符合違法違紀(jì)行為構(gòu)成的共同要件，但在此基礎(chǔ)上，每一個具體的違法違紀(jì)行為還有其區(qū)別于其他違法違紀(jì)行為的基本因素，即違法違紀(jì)行為的特殊構(gòu)成要件。在違法違紀(jì)行為的主體方面。違法違紀(jì)行為的主體即違法違紀(jì)行為的實施人。不同的主體，可以導(dǎo)致責(zé)任形式的不同。我國大量的行政法律責(zé)任都是按照職業(yè)、行業(yè)，如人事行政、公安行政、軍事行政、海關(guān)行政、民政行政、經(jīng)濟行政、外貿(mào)行政、科技管理、教育行政、體育行政、計劃生育管理、婦幼保健管理等來劃分的。這就使某一特定的行政法律責(zé)任與主體的職業(yè)、身份有著密切的關(guān)系。對于違法違紀(jì)行為的特殊主體來說，只能是某一特定的行政機關(guān)或者行政機關(guān)公務(wù)員，否則不能構(gòu)成特定的違法違紀(jì)行為。在違法違紀(jì)行為的主觀方面。違法違紀(jì)行為的主觀方面，是指行為人對自己危害社會的行為及所造成的危害結(jié)果持一種故意或者過失的心理狀態(tài)。在違法違紀(jì)行為的主觀方面，不僅主體故意或過失的心理狀況影響到違法違紀(jì)行為的認定，而且主體行為動機和目的的不同也對違法違紀(jì)行為的構(gòu)成發(fā)生影響。例如，行政機關(guān)公務(wù)員的行賄行為，其目的就是為了謀取不正當(dāng)利益。如果不是為了謀取不正當(dāng)利益，而是因被勒索給予其他人以財物的，則不是行賄。在違法違紀(jì)行為的客體方面。違法違紀(jì)行為的性質(zhì)不同，侵害的客體也不同。例如，行政機關(guān)公務(wù)員利用職務(wù)之便為自己或者他人謀取私利的，侵害的是行 政機關(guān)公務(wù)員職務(wù)行為的廉潔性；行政機關(guān)公務(wù)員違法實施行政強制措施的，侵害的是國家對實施行政強制措施工作的正常管理活動和行政強制措施相對人的合法權(quán)益。在同一類違法違紀(jì)行為中，根據(jù)行為所侵害的具體的社會關(guān)系，還可以進行更細致的分類。如將破壞社會主義市場經(jīng)濟的行為進一步分為：走私行為；妨害對公司、企業(yè)的管理行為；破壞金融管理秩序行為；危害稅收征管行為；侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為等。在違法違紀(jì)行為的客觀方面。違法違紀(jì)行為實施的時問、地點、方法也是構(gòu)成特定的違法違紀(jì)行為所必須具備的要件。例如，因行為的方式不同，也構(gòu)成不同的違法違紀(jì)行為：如行政機關(guān)公務(wù)員不履行應(yīng)履行的職務(wù)上的義務(wù)，構(gòu)成玩忽職守行為；行政機關(guān)公務(wù)員超越法定職權(quán)的行為是越權(quán)行為，構(gòu)成濫用職權(quán)。？所謂紀(jì)律責(zé)任，是違法違紀(jì)行為人所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。違法違紀(jì)行為所應(yīng)承擔(dān)的法律后果除了處分以外，還包括行政處理，如對違法違紀(jì)所取得的財物的沒收、追繳和責(zé)令退賠等。、紀(jì)律責(zé)任、處分之間存在著什么樣的關(guān)系？違法違紀(jì)行為、紀(jì)律責(zé)任、處分即紀(jì)律責(zé)任的承擔(dān)方式之間既有區(qū)別又有聯(lián)系，違法違紀(jì)行為是承擔(dān)紀(jì)律責(zé)任的前提；而紀(jì)律責(zé)任則是違法違紀(jì)行為所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。紀(jì)律責(zé)任與處分之間是內(nèi)容與形式的關(guān)系，不能將處分即具體的紀(jì)律責(zé)任的承擔(dān)方式(如記過、降級、撤職等)與紀(jì)律責(zé)任混為一談，這在理論上是錯誤的。，不受處分的原則？《條例》第三條規(guī)定：行政機關(guān)公務(wù)員依法履行職務(wù)的行為受法律保護，非因法定事由、非經(jīng)法定程序，不受處分。非因法定事由和非經(jīng)法定程序，不受處分的原則，是依法治國、依法行政在處分工作中的具體體現(xiàn)。行政機關(guān)公務(wù)員依法履行職務(wù)的行為受法律保護，對行政機關(guān)公務(wù)員的處分，是行政管理工作的組成部分，必須依法實施。同時，行政機關(guān)公務(wù)員作為社會成員，其非因法定事由和非經(jīng)法定程序不受處分的合法權(quán)利也同其他社會成員一樣應(yīng)當(dāng)受到保護。非因法定事由不受處分的原則，實際上是追究違法違紀(jì)行為法定原則，具體來講包括以下內(nèi)容：第一，違法違紀(jì)行為概由法定。這里所謂的法定，是指違法違紀(jì)行為必須由法律規(guī)定，只有法律明確規(guī)定為違法違紀(jì)，需要追究紀(jì)律責(zé)任的，才能給予處分。法無明文規(guī)定不為違法違紀(jì)，法無明文規(guī)定不予處分。這里的法律，根據(jù)本條例第二條的規(guī)定，是指法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和國務(wù)院決定，除此而外，不得以其他形式設(shè)定的處分事項為依據(jù)給予行政機關(guān)公務(wù)員處分。第二，任何一種有危害性的行為，如果法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和國務(wù)院決定事前沒有規(guī)定為違法違紀(jì)，不得直接對其定性量紀(jì)，也不能采用溯及既往的形式追究紀(jì)律責(zé)任。第三，對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和國務(wù)院決定規(guī)定為違法違紀(jì)的行為及其處分幅度，不得任意加以改變，必須嚴(yán)格按照法律的規(guī)定定性量紀(jì)。因此，判斷行政機關(guān)公務(wù)員的行為是否違法違紀(jì)，是否需要給予處分，都要以法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和國務(wù)院的決定是否明確規(guī)定為準(zhǔn)，沒有規(guī)定為違法違紀(jì)行為的，就不能給予處分。非經(jīng)法定程序不受處分，實際上是程序保障原則。程序保障是指對紀(jì)律責(zé)任的追究必須按照法定的程序進行。包括依法立案，依法收集有關(guān)證據(jù)，依法聽取當(dāng)事人的意見，依法定的形式作出處分決定和送達處分決定、執(zhí)行處分決定等。法定程序具有強制性，違反程序規(guī)定的行為不僅違法或者無效，而且會影響辦案的質(zhì)量和效率，嚴(yán)重的會導(dǎo)致冤假錯案的發(fā)生，有可能使應(yīng)當(dāng)追究紀(jì)律責(zé)任者被免予追究，而不應(yīng)當(dāng)受到紀(jì)律責(zé)任追究者卻被追究。程序保障既是實體權(quán)利實現(xiàn)的重要條件，也是實體法上的責(zé)任得到準(zhǔn)確認定和追究的重要保障。只有遵循法定程序原則，才能防止處分決定機關(guān)的武斷、偏見和擅權(quán)，才能促進行政機關(guān)依法行政，保護被處分人的合法權(quán)益。？《條例》第四條規(guī)定：給予行政機關(guān)公務(wù)員處分，應(yīng)當(dāng)堅持公正、公平和教育與懲處相結(jié)合的原則。給予行政機關(guān)公務(wù)員處分，應(yīng)當(dāng)與其違法違紀(jì)行為的性質(zhì)、情節(jié)、危害程度相適應(yīng)。給予行政機關(guān)公務(wù)員處分，應(yīng)當(dāng)堅持事實清楚、證據(jù)確鑿、定性準(zhǔn)確、處理恰當(dāng)、程序合法、手續(xù)完備。(1)公平、公正的原則。給予行政機關(guān)公務(wù)員處分必須公正、公平，實際上是我國憲法確定的公民在法律面前一律平等原則在處分工作中的體現(xiàn)，是社會主義民主和社會主義法制原則在處分工作中的具體運用。給予行政機關(guān)公務(wù)員處分必須公正、公平的具體內(nèi)容，是指處分決定機關(guān)在對政紀(jì)案件進行處理時，對于所有違法違紀(jì)行為人要一律平等，不允許有不受公務(wù)員紀(jì)律約束的特殊人物，不允許有凌駕于公務(wù)員紀(jì)律之上的任何特權(quán)。給予行政機關(guān)公務(wù)員處分必須公正、公平，包括定性上的平等和量紀(jì)上的平等兩方面。定性上的平等，是指行政機關(guān)在對違法違紀(jì)行為定性時，只應(yīng)考慮違法違紀(jì)行為及其社會危害性的大小等情況，不應(yīng)考慮違法違紀(jì)行為人的地位、身份、職務(wù)等與定性無關(guān)的因素。任何行政機關(guān)公務(wù)員只要實施了違法違紀(jì)行為，即使其身居要職或者腰纏萬貫，也必須確定為違紀(jì)，不得網(wǎng)開一面。在當(dāng)前的實踐中，尤其要注意克服權(quán)力和金錢對處分工作的干擾和破壞。量紀(jì)上的平等，是指對違法違紀(jì)行為人適用處分時，裁量的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一，不得因人而異，不能因為違法違紀(jì)行為 人的地位、身份、職務(wù)的不同而有所區(qū)別，要切實做到執(zhí)紀(jì)公平，秉公辦事。同時紀(jì)律面前一律平等，還包括對違法違紀(jì)嫌疑人的保護一律平等。對違法違紀(jì)嫌疑人合法權(quán)益的保護，不因其地位、身份、職務(wù)的不同而不同。(2)教育與懲處相結(jié)合的原則。教育與懲處相結(jié)合的原則，是指處分決定機關(guān)在查處政紀(jì)案件中，不僅要嚴(yán)肅查處違法違紀(jì)行為人的違法違紀(jì)行為，依法給予其必要的懲處，還要立足于教育，著眼于提高行政機關(guān)公務(wù)員的思想和政治素質(zhì)，寓教于懲，以懲施教，把懲處和教育、治標(biāo)和治本有機地結(jié)合起來。這一原則有兩方面的含義：一是對違法違紀(jì)行為人必須嚴(yán)肅處理，該處分的必須處分，不能姑息寬容。處分對于被懲處者來說，是其對違法違紀(jì)行為所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，它體現(xiàn)了一級行政組織對違法違紀(jì)行為人的譴責(zé)和否定性評價。對違法違紀(jì)行為人予以懲處，對違法違紀(jì)行為有著抑制和警示的作用，同時也是對遵紀(jì)守法者的肯定與鼓勵。二是要將教育貫穿于處分工作的始終，使懲處立足于教育、挽救和防范。懲前毖后，治病救人，是我黨的一貫方針，必要的、適當(dāng)?shù)膽吞幈旧硎且环N很有效的教育。要通過懲處，教育違法違紀(jì)行為人認識錯誤，改正錯誤，同時又不要一棍子打死，要給予一定的出路?？傊?，教育與懲處是相輔相成的，教育是懲處的根本目的，懲處本身不是目的，而是一種挽救和教育的手段。而有了嚴(yán)肅的懲處，教育才能收到更好的效果。遵循教育與懲處相結(jié)合的原則，既要克服“不教而誅”，單純懲處的傾向，又要克服否定懲處作用，認為“教育萬能”的思想。只有把懲處與教育、懲處與防范、治標(biāo)與治本很好地結(jié)合起來，才能發(fā)揮處分的最大效果，實現(xiàn)處分的最終目的。(3)錯責(zé)相適應(yīng)原則。這里所謂的處分的錯責(zé)相適應(yīng)原則，就是要求給予違法違紀(jì)行為人處分的種類、幅度應(yīng)當(dāng)與其違法違紀(jì)行為的性質(zhì)、情節(jié)、危害程度相適應(yīng)。性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴(yán)重、危害性大的違法違紀(jì)行為，應(yīng)當(dāng)規(guī)定和適用重處分，反之，則應(yīng)當(dāng)規(guī)定和適用輕處分，不能輕重倒置。在處分實踐中，在給予違法違紀(jì)行為人處分之前，首先要確定違法違紀(jì)行為的性質(zhì)，即違法違紀(jì)行為屬于何種錯誤。違法違紀(jì)行為性質(zhì)不同，其社會危害程度及相應(yīng)的處分也有所不同。本條例第三章規(guī)定了許多具體的違法違紀(jì)行為和輕重有別的處分種類和幅度。因此，準(zhǔn)確認定違法違紀(jì)行為的性質(zhì)，對于正確量紀(jì)具有重大意義。其次，要判定違法違紀(jì)行為對社會的危害程度，即違法違紀(jì)行為對社會造成或者可能造成的損害程度，包括有形損害和無形損害、直接損害和間接損害。違法違紀(jì)行為的社會危害性是違法違紀(jì)行為最本質(zhì)的特征，是區(qū)分違法違紀(jì)行為輕重的重要標(biāo)準(zhǔn)，也是決定處分輕重的重要依據(jù)。影響違法違紀(jì)行為危害程度的因素除上述的違法違紀(jì)行為性質(zhì)外，國家的政治、經(jīng)濟形勢及社會治安狀況等因素也會有一定的影響。第三，結(jié)合違法違紀(jì)行為的過程、動機、目的、手段以及違法違紀(jì)行為人違法違紀(jì)后的態(tài)度等情節(jié)來具體裁量處分。如違法違紀(jì)行為人違法違紀(jì)后能夠主動交代違法違紀(jì)行為或者主動采取措施，有效避免或者挽回損失的，那么，就應(yīng)當(dāng)從輕處分。理解錯責(zé)相適應(yīng)的原則應(yīng)當(dāng)注意的是，紀(jì)律責(zé)任的承擔(dān)和處分的輕重主要是由違法違紀(jì)行為的性質(zhì)、危害程度決定的，但是，違法違紀(jì)行為的性質(zhì)、危害程度并不是唯一的決定因素，違法違紀(jì)行為的過程、動機、目的、手段以及違法違紀(jì)行為人的主觀心理狀態(tài)、違法違紀(jì)行為人在違法違紀(jì)行為中所處的地位與所起的作用等情節(jié)，對紀(jì)律責(zé)任的承擔(dān)和處分的輕重都有影響。因此，錯責(zé)相適應(yīng)原則不是一般意義上的重違法違紀(jì)行為重處分，輕違法違紀(jì)行為輕處分的簡單的錯誤與處分等價主義，而是在立足于違法違紀(jì)行為的性質(zhì)和危害程度的基礎(chǔ)上，兼顧違法違紀(jì)行為的情節(jié)等因素的錯責(zé)相適應(yīng)。據(jù)此，違法違紀(jì)行為人所承擔(dān)的紀(jì)律責(zé)任，并不是絕對與違法違紀(jì)行為的輕重成正比的，有的違法違紀(jì)行為人實施了較嚴(yán)重的違法違紀(jì)行為，如果有主動交代或者立功表現(xiàn)等，就應(yīng)當(dāng)對其從輕或者減輕處分。(4)事實清楚、證據(jù)確鑿、定性準(zhǔn)確、處理恰當(dāng)、程序合法、手續(xù)完備的原則。這是憲法規(guī)定的以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的社會主義法制原則和辯證唯物主義認識論在處分工作中的具體體現(xiàn)。事實清楚，是指違法違紀(jì)行為發(fā)生的時間、地點、動機、目的、手段、后果以及其他有關(guān)情況必須清楚，這是對違法違紀(jì)行為正確定性量紀(jì)的客觀基礎(chǔ)。定案的事實必須清楚，不能前后矛盾、牽強附會、含糊不清，更不能把一些捕風(fēng)捉影、道聽途說，甚至無中生有、顛倒是非、隨意夸大或縮小的材料，作為定案所依據(jù)的事實。證據(jù)確鑿，是指據(jù)以認定違法違紀(jì)行為和給予違法違紀(jì)行為人處分的證據(jù)必須能夠充分證明違法違紀(jì)行為的存在以及違法違紀(jì)行為的性質(zhì)、情節(jié)和危害程度，對不能夠充分證明違法違紀(jì)行為客觀情況的證據(jù)則不能采信。證據(jù)確鑿包含四個層次的內(nèi)容：①證據(jù)必須真實。所取得的證據(jù)要能經(jīng)得起現(xiàn)實和歷史的檢驗；②證據(jù)必須與案件有內(nèi)在的聯(lián)系，與案件沒有聯(lián)系的任何事物，都不能作為證據(jù)使用；③證據(jù)必須充分，能夠?qū)⑦`法違紀(jì)事實證明清楚，得出的結(jié)論是唯一的；④證據(jù)之間不能有矛盾，如有矛盾，必須得到合理排除。沒有證據(jù)或者證據(jù)不確實、不充分，不能認定違法違紀(jì)；證據(jù)確實、充分，即使犯錯誤的本人拒不承認，也可以認定違法違紀(jì)。定性準(zhǔn)確，是指在事實清楚、證據(jù)確鑿的基礎(chǔ)上，對違法違紀(jì)行為人所犯錯誤事實的性質(zhì)的認定確實無疑。準(zhǔn)確地判定案件的性質(zhì)，是正確處理案件的重要前提，直接關(guān)系到紀(jì)律能否得以正確執(zhí)行。要做到定性準(zhǔn)確，必須要有正確認定案件性質(zhì)的依據(jù)。本條例第二條已明確規(guī)定認定違法違紀(jì)行為性質(zhì)的依據(jù)：即法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和國務(wù)院的決定。除此以外，任何規(guī)范性文件都不能規(guī)定違法違紀(jì)行為和處分幅度。辦案人員應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照上述法律、法規(guī)、規(guī)章和國務(wù)院決定中規(guī)定的違法違紀(jì)行為構(gòu)成要件來認定案件的性質(zhì)，切忌將此行為認定為彼行為。定性不準(zhǔn)，必然會導(dǎo)致對案件的錯誤處理。處理恰當(dāng)，是指根據(jù)違法違紀(jì)行為的性質(zhì)、情節(jié)、危害程度，依法給予違法違紀(jì)行為人恰當(dāng)?shù)奶幚恚龅捷p重適度，不枉不縱