【文章內(nèi)容簡介】 最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）11．廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要（粵高法[2012]284號，下稱“省紀(jì)要”）12．廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《勞動合同法》若干問題的指導(dǎo)意見（粵高法發(fā)[2008]13號，下稱“省08意見”）、關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見（粵高法發(fā)［2002］21號，下稱“省02意見”）14.??二、常見仲裁（訴訟）請求——金錢類（一）社保方面 1．補(bǔ)繳社保勞動者請求補(bǔ)繳社保，仲裁委、法院一般不會支持，但倘若用人單位與勞動者雙方達(dá)成協(xié)議，仲裁委、法院作出的調(diào)解書中可以對社保問題進(jìn)行確定，具有法律效力。注意：（1）勞動者不愿意購買社保（簽了承諾書），且用人單位（有證據(jù)證明）已經(jīng)將社保單位應(yīng)繳部分作為工資一同發(fā)放的，勞動者事后以用人單位未購買社保解除勞動關(guān)系并要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，違反誠實信用原則，法院不支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。但勞動者事后反悔在合理期間內(nèi)要求用人單位購買社保，用人單位拒不購買的，勞動者可以要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。（省紀(jì)要第25條）另外，承諾書中約定由用人單位將社保用人單位需要繳付的部分以工資方式發(fā)到勞動者手中，且用人單位能夠證明的，勞動者要求用人單位補(bǔ)買社保的，用人單位可以要求勞動者退還該部分“工資”。（2）勞動者可以單就確認(rèn)事實勞動關(guān)系存續(xù)期間申請仲裁，待裁決或判決生效后，勞動者可以憑據(jù)生效文書到社保局要求用人單位補(bǔ)繳社保。2．支付社保待遇由于用人單位未購買社保，發(fā)生工傷、非因工患病、生育等情況，而導(dǎo)致勞動者經(jīng)濟(jì)損失的，勞動者可以要求用人單位賠償相應(yīng)損失。（二）違法約定試用期并已實際履行的賠償金 《勞動合同法》第十九條 勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。（注意：舉例，一年的合同可以有兩個月的試用期）同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。第八十三條 用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。《廣州市勞動爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院關(guān)于勞動爭議案件研討會會議紀(jì)要》2用人單位與勞動者約定的試用期違反法律規(guī)定，且已經(jīng)實際履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第八十三條 規(guī)定向勞動者支付賠償金，無需再行支付超過法定試用期間的工資差額。（三）二倍工資 法律鏈接：《勞動合同法》【支付情形一】第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。（注：即最長為11個月）【支付情形二】用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同 的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。（注：支付期限無限長）《勞動合同法實施條例》第五條 自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。第六條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！居嬎闫陂g】前款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補(bǔ)訂書面勞動合同的前一日?！妒〖o(jì)要》【計算基數(shù)】14．用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂書面勞動合同，或者雖通知勞動者簽訂書面勞動合同但勞動者無正當(dāng)理由拒不簽訂，用人單位未書面通知勞動者終止勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照《勞動合同法》第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付二倍工資。二倍工資差額的計算基數(shù)為勞動者當(dāng)月應(yīng)得工資，但不包括以下兩項：（一）支付周期超過一個月的勞動報酬，如季度獎、半年獎、年終獎、年底雙薪以及按照季度、半年、年結(jié)算的業(yè)務(wù)提成等；（二）未確定支付周期的勞動報酬，如一次性的獎金，特殊情況下支付的津貼、補(bǔ)貼等。【支付情形三】勞動合同期滿后，勞動者仍在原用人單位工作，超過一個月雙方仍未續(xù)訂勞動合同，勞動者根據(jù)《勞動合同法》第八十二條第一款規(guī)定要求支付二倍工資的，應(yīng)予支持。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同，視為已訂立無固定期限勞動合同，用人單位無需再支付用工之日起滿一年后未訂立書面勞動合同的二倍工資?！緯r效】15．勞動者請求用人單位支付未訂立書面勞動合同二倍工資差額的仲裁時效，依照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第一款、第二款和第三款的規(guī)定確定。用人單位應(yīng)支付的二倍工資差額，從勞動者主張權(quán)利之日起往前倒推一年，按月計算，對超過一年的二倍工資差額不予支持。（實踐中，計算精確 3 到天）【倒簽合同期限】《廣州市勞動爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院關(guān)于勞動爭議案件研討會會議紀(jì)要》2勞動合同期滿后未續(xù)簽的雙倍工資問題，應(yīng)分四種情形處理：（1）勞動合同期滿后雙方一直未續(xù)簽合同、且原合同未約定到期自動續(xù)延的，除用人單位能夠證明未續(xù)簽合同的責(zé)任在于勞動者外，用人單位應(yīng)當(dāng)支付雙倍工資。（2）勞動合同約定期滿自動續(xù)延的，可視為合同已經(jīng)續(xù)簽，用人單位無需支付雙倍工資。（3）到期后未及時續(xù)簽，經(jīng)過一段時間后才續(xù)簽了勞動合同，對于該“空檔期”，可分具體情況：如果“空檔期”不超過一個月，可視為合理協(xié)商期，用人單位無需支付雙倍工資；如果“空檔期”過長、超過一個月的，除用人單位能夠證明未續(xù)簽合同的責(zé)任在于勞動者外，用人單位應(yīng)當(dāng)支付雙倍工資。（4）用人單位與勞動者“倒簽”勞動合同的，可視為勞動者確認(rèn)勞動合同期限已經(jīng)涵蓋未簽合同期間，屬于勞動者的追認(rèn)，用人單位無需支付“倒簽”期間的雙倍工資。《佛山市中級人民法院、佛山市勞動爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見》第二十三條 用人單位自建立勞動關(guān)系之日起一個月后才與勞動者簽訂勞動合同，但約定勞動合同的期限自建立勞動關(guān)系之日開始的，用人單位無須承擔(dān)支付二倍工資差額的責(zé)任。（四）代通知金 【勞動者常見誤區(qū)】并非用人單位解除勞動合同都需要支付代通知金，只有在三種法定情形下才需要支付。法律鏈接：《勞動合同法》【三種法定情形】第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：（一）勞動者患