【文章內(nèi)容簡介】 包含其他家庭成員的優(yōu)惠，如果家庭其他成員有共同出資購買，那么該房屋應(yīng)認(rèn)定為家庭共同財產(chǎn)，應(yīng)另案進(jìn)行析產(chǎn)訴訟，分割出夫妻共同財產(chǎn)份額后，再對該夫妻財產(chǎn)份額進(jìn)行處理。難點：在5年限售期內(nèi)的經(jīng)濟(jì)適用房，應(yīng)如何進(jìn)行？； ；能否評估？法院暫時無結(jié)論。但有些案例中可以評估。但是這個評估不能比照同等地段的普通商品房，因為權(quán)利有瑕疵。在5年限售期滿后上市交易的，需要按屆時同地段普通商品住房與經(jīng)濟(jì)適用房（或兩限房）差價的一定比例交納土地收益等價款。那么，在未滿5年即按市場價分割該房的情況下，計算補(bǔ)償時，是否應(yīng)在該房的評估價格中扣除未來上市交易時所應(yīng)交納的土地相關(guān)價款呢？，分割回購款。三、婚姻糾紛中各類股權(quán)糾紛律師實務(wù)（一）因婚姻糾紛導(dǎo)致的股權(quán)糾紛類型夫妻一方為有限責(zé)任公司股東（包括婚前取得股權(quán)或婚后取得股權(quán)兩種形式），離婚時要求分割該股權(quán)或要求分割該股權(quán)的收益；（案例：趕集網(wǎng)離婚后財產(chǎn)分割案）例：夫妻雙方在美國辦理離婚，但未對在男方名下的趕集網(wǎng)做分割，后女方在國內(nèi)想起訴分割，但發(fā)現(xiàn)公司股權(quán)已經(jīng)全部被轉(zhuǎn)移到公司實際控制人的弟弟名下，女方代理律師提起了股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力之訴。男方律師起訴到北京某區(qū)法院，要求法院認(rèn)定男女方婚姻登記無效，要求終止股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力之訴。夫妻一方持股公司對N個子公司控股；（案例：貴州某集團(tuán)公司股權(quán)分割案）多見于大的民營企業(yè)。母公司有夫妻一方持股，母對十多家子公司都有投資，子公司還有其他投資人。夫妻雙方均為公司股東；（案例：浙江龍威公司案）公司股東為夫妻子三人，起訴至法院要求對股權(quán)分配，法院應(yīng)男方申請將公司資產(chǎn)全部做了凍結(jié)，但是提供的擔(dān)保是工資的資產(chǎn)，官司持續(xù)三年，公司破產(chǎn)。夫妻某一方委托第三人代為持股，一方否認(rèn)股權(quán)，另一方主張股權(quán)為夫妻共同財產(chǎn)；（案例：鄂爾多斯能源企業(yè)老板離婚案）例：母公司，丈夫股權(quán)70%，妻子股權(quán)20%，小姑子10%（未實際出資），10%股權(quán)代表10個億，實際由夫妻出資。律師代理此案時，需告知當(dāng)事人是否主張該10%，若主張則先通過隱名顯名股東打確權(quán)訴訟，然后繼續(xù)離婚案件，分割財產(chǎn)。夫妻一方為國內(nèi)上市公司股東；（沃華醫(yī)藥實際控制人離婚案，三一重工股東離婚事件，藍(lán)色光標(biāo)股東離婚事件）證監(jiān)委出臺的關(guān)于以繼承和夫妻離婚上市公司股份的非交易市場規(guī)則。上市公司股東3年、5年內(nèi)股份不可轉(zhuǎn)讓例外。妻子是六家公司股東，妻子將股權(quán)都轉(zhuǎn)讓給了姐姐，手續(xù)都做完后妻子起訴離婚，男方提起6個股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力訴訟，主張妻子和姐姐惡意訴訟。法官支持了男方的請求。夫妻一方為境外上市公司股東。（土豆網(wǎng)實際控制人離婚案）土豆網(wǎng)實際控制人和妻子已辦理離婚，但對土豆網(wǎng)的兩個核心牌照未做分割，妻子起訴到上海法院要求分割并凍結(jié)公司財產(chǎn)，公司上市要求公司的實際控制人和主要股東股權(quán)在法律上無爭議，因此土豆網(wǎng)上市受阻。最終以調(diào)解結(jié)案。八月后土豆重新申請上市。（二）有限責(zé)任公司股權(quán)分割中規(guī)定及實踐中的難點《婚姻法司法解釋（二）》第十六條規(guī)定：人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（一）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；不能一致時如何未做規(guī)定，不能達(dá)成一致：（1）不愿將股權(quán)或部分轉(zhuǎn)讓給對方，（2）愿意轉(zhuǎn)讓，但轉(zhuǎn)讓金額不能達(dá)成一致。（二）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進(jìn)行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。用于證明前款規(guī)定的過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會決議，也可以是當(dāng)事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。其他股東同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的證明 由誰負(fù)責(zé)征求其他股東意見，應(yīng)該予以明確：（1）如果持股配偶一方怠于將股權(quán)轉(zhuǎn)讓一事在公司股東大會上表決，那么法院是否應(yīng)向其他股東發(fā)出書面通知，并當(dāng)面征求股東意見？應(yīng)當(dāng)（2）此種情況下，非股東配偶可否請求法院收集其它股東意見？可以（3）如果因沒有聯(lián)系方式或下落不明等客觀原因，法院通知不到公司股東的，該怎么辦？股權(quán)分割還能繼續(xù)下去嗎？發(fā)公告待分割股權(quán)價值的確定申請法院對公司所有資產(chǎn)債務(wù)做評估，得到所有者權(quán)益 實踐中確定股權(quán)價值的方法：（1）評估范圍的確定； 到男方公司名下評估，無人確定資產(chǎn)范圍，也無權(quán)利監(jiān)督。方案：會計事務(wù)所入住時，要求法官、書記員、雙方律師、當(dāng)事人在場時交接。允許當(dāng)事人提出質(zhì)疑。（2）評估方法的選定；有好幾種方法，結(jié)果并不相同。根據(jù)企業(yè)類型，公司著重點不同。方案：事前帶委托人去會計事務(wù)所，當(dāng)事人敘述情況，建議采取哪種方法，法官如認(rèn)為有道理，會轉(zhuǎn)給評估機(jī)構(gòu)。（3）對評估結(jié)果的質(zhì)疑。不建議當(dāng)庭發(fā)表意見，庭后和專業(yè)機(jī)構(gòu)聯(lián)系，咨詢有什么問題，有問題可以庭后提交專家意見，申請評估人出庭等才可能推翻評估結(jié)果，重新評估。：雙方的舉證責(zé)任及認(rèn)定，法院的調(diào)查權(quán) 評估耗時長，三四個月，易遭到公司抵制，評估費(fèi)用高昂。不一定要進(jìn)行評估，中小型公司可直接由當(dāng)事人雙方提供證據(jù)。對分割方式不能達(dá)成一致認(rèn)識，法院能否判決強(qiáng)行分割股權(quán)？（1）資合性與人合性的平衡考量；（2）在雙方調(diào)解同意的情況下才能直接分割股權(quán)；（3）法院不能強(qiáng)行分割股權(quán)，而只能以折價補(bǔ)償?shù)姆绞剑荒軓?qiáng)行判決分割。離婚案件中股權(quán)分割另案審判利：有利于快捷地解除當(dāng)事人的婚姻身份關(guān)系，而不是久拖不決；另外股權(quán)分割另訴主審法官多為經(jīng)濟(jì)庭法官，其對公司股權(quán)分割較為專業(yè)，富有經(jīng)驗。弊： 如果將股權(quán)分割另案審判，可能導(dǎo)致非股東舉證困難、財產(chǎn)分割久拖不決導(dǎo)致一方生活困難等問題，最嚴(yán)重的對方惡意轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)、偽造債務(wù)風(fēng)險高。另外，通過幾場訴訟給當(dāng)事人帶來訟累。股權(quán)分割另案審判帶來兩個新的問題：第一，股權(quán)價值確定的基準(zhǔn)時間問題 ：是以離婚時股權(quán)價值計算還是以另案起訴分割股權(quán)價值時點計算；法律無明確規(guī)定，上海高院解釋，應(yīng)當(dāng)以離婚時的股權(quán)價格計算，對于離婚前一方當(dāng)事人轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)，有主觀惡意，導(dǎo)致財產(chǎn)未分割的，以兩情況時價格高的為準(zhǔn)。第二，股權(quán)價值的保全困難問題。母公司對子公司控股或持股的股權(quán)分割問題：（1）夫妻一方對母公司持股的股權(quán)價值計算問題，時間，費(fèi)用浩瀚；（2）母公司對子公司持股的股權(quán)能否申請財產(chǎn)保全問題 法人股東，法院一般不會凍結(jié)，就有轉(zhuǎn)移風(fēng)險。方案舉例：寫投訴材料（丈夫外遇），當(dāng)事人找專門辦股東登記、稅務(wù)機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)哭訴，取得各方同情，找給公司做貸款的銀行，銀行不給公司貸款了，使公司舉步維艱，逼迫對方讓步、談判。四、夫妻共同債務(wù)及個人債務(wù)的認(rèn)定（一）夫妻共同債務(wù)及個人債務(wù)的認(rèn)定夫妻共同債務(wù)、個人債務(wù)的認(rèn)定原則及范圍（1）《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定：a 《婚姻法》 第四十一條：離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。b 《婚姻法》 第十九條第三款：夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。（2）司法解釋所確定的推定規(guī)則:a 婚姻法解釋二 第二十三條：債權(quán)人就一方婚前所負(fù)個人債務(wù)向債務(wù)人的配偶主張權(quán)利的，人民法院不予支持。但債權(quán)人能夠證明所負(fù)債務(wù)用于婚后家庭共同生活的除外。b 婚姻法解釋二 第二十四條：債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。c 最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第17條：夫妻為共同生活或為履行撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)等所負(fù)債務(wù)，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，離婚時應(yīng)當(dāng)以夫妻共同財產(chǎn)清償。下列債務(wù)不能認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)由一方以個人財產(chǎn)清償：（１）夫妻雙方約定由個人負(fù)擔(dān)的債務(wù)，但以逃避債務(wù)為目的的除外。（２）一方未經(jīng)對方同意，擅自資助與其沒有撫養(yǎng)義務(wù)的親朋所負(fù)的債務(wù)。（３）一方未經(jīng)對方同意，獨(dú)自籌資從事經(jīng)營活動，其收入確未用于共同生活所負(fù)的債務(wù)（４）其他應(yīng)由個人承擔(dān)的債務(wù)。d 《民通意見》第43條:在夫妻關(guān)系存續(xù)期間,一方從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的,其收入為夫妻共有財產(chǎn),債務(wù)亦應(yīng)以夫妻共有財產(chǎn)清償。e 婚姻法解釋三草案 第十八條 離婚時，夫妻一方主張婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義所負(fù)債務(wù)由雙方共同償還的，舉債一方應(yīng)證明所負(fù)債務(wù)基于夫妻合意或用于夫妻共同生活、經(jīng)營。該條最終未通過。（二）司法審判實踐中爭議焦點問題分析夫妻因履行撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)形成的債務(wù)例：給繼子、一方父母生病借的錢等，因并非配偶一方的法定義務(wù)，因此有爭議。因夫妻一方的侵權(quán)及犯罪行為所導(dǎo)致的債務(wù) 根據(jù)具體情況具體分析，看債務(wù)發(fā)生的動機(jī)和結(jié)果夫妻在分居期間所形成的債務(wù)無定論，原則上法院認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)夫妻一方因接受教育和培訓(xùn)（智力投資）而形成債務(wù)無定論，原則上法院認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)離婚訴訟中，以一方名義所負(fù)且非舉債方并不知情的債務(wù)性質(zhì)的認(rèn)定審查債務(wù)是否真實：舉債方應(yīng)承擔(dān)的舉證責(zé)任，舉證債務(wù)真實、舉證債務(wù)資金用途是用于家庭。離婚訴訟中，對夫妻一方經(jīng)法院已生效判決或調(diào)解書所確定的債務(wù)性質(zhì)的認(rèn)定看調(diào)解書內(nèi)容：（一）原告是債權(quán)人，被告是夫妻一方，因配偶一方不是當(dāng)事人，因此一般不認(rèn)定為夫妻雙方共同財產(chǎn)。（二）原告是債權(quán)人，被告是夫妻兩方，此時離婚案件法官仍應(yīng)要求一方舉證是否用于家庭共同生活。離婚訴訟中，對夫妻一方與其父母之間的單方借條所生債務(wù)的性質(zhì)認(rèn)定 需相應(yīng)的旁證，不能僅憑單方借條。五、利用虛假訴訟手段偽造夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定及律師救濟(jì)渠道起訴離婚前兩年前讓表弟給男方銀行上轉(zhuǎn)了600萬，男方現(xiàn)場取現(xiàn)，轉(zhuǎn)存到第三方賬戶，后表弟起訴要求返還600萬，男方答辯稱認(rèn)可債務(wù)，但沒錢還，同意拿家庭財產(chǎn)作價歸還。法院調(diào)解同意，表弟申請強(qiáng)制執(zhí)行。過戶房子時，執(zhí)行局打電話給女方配合執(zhí)行，女方才知道此事，向法院申請執(zhí)行異議，法院駁回異議。女方起訴到法院離婚，同意離婚。但房子繼續(xù)強(qiáng)制執(zhí)行。目前司法實踐中所存在突出問題：在第三人（債權(quán)人）起訴的債務(wù)糾紛中：（1）法官對借款行為是否應(yīng)作實質(zhì)審查？應(yīng)（2）法官對借款用途是否需查清列明？一般不需（3）法官是否應(yīng)追加債務(wù)人配偶為共同被告？需要依據(jù)原告的訴訟請求。（4）原告是否能申請追加被告配偶為共同被告？能（5）負(fù)債方配偶是否能主動要求加入訴訟成為第三人？有無獨(dú)立的的請求權(quán)？ 審判結(jié)果與負(fù)債方配偶是否有權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（審判和認(rèn)定的后果與負(fù)債方配偶有無關(guān)系）（6）對債權(quán)人與夫妻舉債一方虛假訴訟偽造債務(wù)的民事判決書或調(diào)解書，非舉債方配偶是否可以申請再審？ 不能絕對說，非債方配偶承擔(dān)責(zé)任。對于法院生效判決或調(diào)解書中所確認(rèn)的債務(wù)，在離婚訴訟中法官該如何對待？（1）確認(rèn)該債務(wù)的性質(zhì)是夫妻共同債務(wù)還是個人債務(wù)，雙方對各自觀點承擔(dān)舉證責(zé)任； 是否用于共同生活，借款時夫妻是否有何意（例，借條上夫妻雙方都簽字）（2）對于一方不能證明該債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)的，法院可以在離婚訴訟中認(rèn)定為其個人債務(wù)。對第三人債務(wù)認(rèn)定的司法裁判文書執(zhí)行過程中，夫妻非舉債方的執(zhí)行異議及救濟(jì)措施?！睹袷略V訟法》第204條規(guī)定：執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。提起再審很難。法院認(rèn)定事實或者判決使得當(dāng)事人權(quán)利缺位，或者有證據(jù)證明是虛假訴訟?！睹袷略V訟法司法解釋》第5條第1款：案外人對原判決、裁定、調(diào)解書確定的執(zhí)行標(biāo)的物主張權(quán)利，且無法提起新的訴訟解決爭議的，可以在判決、裁定、調(diào)解書發(fā)生法律效力后二年內(nèi)，或者自知道或應(yīng)當(dāng)知道利益被損害之日起三個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院的上一級人民法院申請再審。注意：204條的執(zhí)行標(biāo)的，司解第5條針對執(zhí)行標(biāo)的物。執(zhí)行程序中，