【文章內容簡介】 包含其他家庭成員的優(yōu)惠，如果家庭其他成員有共同出資購買，那么該房屋應認定為家庭共同財產，應另案進行析產訴訟，分割出夫妻共同財產份額后，再對該夫妻財產份額進行處理。難點：在5年限售期內的經濟適用房，應如何進行？； ；能否評估？法院暫時無結論。但有些案例中可以評估。但是這個評估不能比照同等地段的普通商品房，因為權利有瑕疵。在5年限售期滿后上市交易的，需要按屆時同地段普通商品住房與經濟適用房（或兩限房）差價的一定比例交納土地收益等價款。那么，在未滿5年即按市場價分割該房的情況下，計算補償時，是否應在該房的評估價格中扣除未來上市交易時所應交納的土地相關價款呢？，分割回購款。三、婚姻糾紛中各類股權糾紛律師實務（一）因婚姻糾紛導致的股權糾紛類型夫妻一方為有限責任公司股東（包括婚前取得股權或婚后取得股權兩種形式），離婚時要求分割該股權或要求分割該股權的收益；（案例：趕集網離婚后財產分割案）例：夫妻雙方在美國辦理離婚，但未對在男方名下的趕集網做分割，后女方在國內想起訴分割，但發(fā)現公司股權已經全部被轉移到公司實際控制人的弟弟名下，女方代理律師提起了股權轉讓效力之訴。男方律師起訴到北京某區(qū)法院，要求法院認定男女方婚姻登記無效，要求終止股權轉讓效力之訴。夫妻一方持股公司對N個子公司控股；（案例：貴州某集團公司股權分割案）多見于大的民營企業(yè)。母公司有夫妻一方持股，母對十多家子公司都有投資，子公司還有其他投資人。夫妻雙方均為公司股東；（案例：浙江龍威公司案）公司股東為夫妻子三人，起訴至法院要求對股權分配，法院應男方申請將公司資產全部做了凍結，但是提供的擔保是工資的資產，官司持續(xù)三年，公司破產。夫妻某一方委托第三人代為持股，一方否認股權，另一方主張股權為夫妻共同財產；（案例：鄂爾多斯能源企業(yè)老板離婚案）例：母公司，丈夫股權70%，妻子股權20%，小姑子10%（未實際出資），10%股權代表10個億，實際由夫妻出資。律師代理此案時，需告知當事人是否主張該10%，若主張則先通過隱名顯名股東打確權訴訟，然后繼續(xù)離婚案件，分割財產。夫妻一方為國內上市公司股東；（沃華醫(yī)藥實際控制人離婚案，三一重工股東離婚事件，藍色光標股東離婚事件）證監(jiān)委出臺的關于以繼承和夫妻離婚上市公司股份的非交易市場規(guī)則。上市公司股東3年、5年內股份不可轉讓例外。妻子是六家公司股東，妻子將股權都轉讓給了姐姐，手續(xù)都做完后妻子起訴離婚，男方提起6個股權轉讓效力訴訟，主張妻子和姐姐惡意訴訟。法官支持了男方的請求。夫妻一方為境外上市公司股東。（土豆網實際控制人離婚案）土豆網實際控制人和妻子已辦理離婚，但對土豆網的兩個核心牌照未做分割，妻子起訴到上海法院要求分割并凍結公司財產，公司上市要求公司的實際控制人和主要股東股權在法律上無爭議，因此土豆網上市受阻。最終以調解結案。八月后土豆重新申請上市。（二）有限責任公司股權分割中規(guī)定及實踐中的難點《婚姻法司法解釋（二）》第十六條規(guī)定：人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（一）夫妻雙方協商一致將出資額部分或者全部轉讓給該股東的配偶，過半數股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權的，該股東的配偶可以成為該公司股東；不能一致時如何未做規(guī)定，不能達成一致：（1）不愿將股權或部分轉讓給對方，（2）愿意轉讓，但轉讓金額不能達成一致。（二）夫妻雙方就出資額轉讓份額和轉讓價格等事項協商一致后，過半數股東不同意轉讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉讓出資所得財產進行分割。過半數股東不同意轉讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為同意轉讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。用于證明前款規(guī)定的過半數股東同意的證據，可以是股東會決議，也可以是當事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。其他股東同意股權轉讓的證明 由誰負責征求其他股東意見，應該予以明確：（1）如果持股配偶一方怠于將股權轉讓一事在公司股東大會上表決，那么法院是否應向其他股東發(fā)出書面通知，并當面征求股東意見？應當（2）此種情況下，非股東配偶可否請求法院收集其它股東意見？可以（3）如果因沒有聯系方式或下落不明等客觀原因，法院通知不到公司股東的，該怎么辦？股權分割還能繼續(xù)下去嗎？發(fā)公告待分割股權價值的確定申請法院對公司所有資產債務做評估，得到所有者權益 實踐中確定股權價值的方法：（1）評估范圍的確定； 到男方公司名下評估，無人確定資產范圍，也無權利監(jiān)督。方案：會計事務所入住時，要求法官、書記員、雙方律師、當事人在場時交接。允許當事人提出質疑。（2）評估方法的選定；有好幾種方法，結果并不相同。根據企業(yè)類型，公司著重點不同。方案：事前帶委托人去會計事務所，當事人敘述情況，建議采取哪種方法，法官如認為有道理，會轉給評估機構。（3）對評估結果的質疑。不建議當庭發(fā)表意見，庭后和專業(yè)機構聯系，咨詢有什么問題，有問題可以庭后提交專家意見，申請評估人出庭等才可能推翻評估結果，重新評估。：雙方的舉證責任及認定，法院的調查權 評估耗時長，三四個月，易遭到公司抵制，評估費用高昂。不一定要進行評估，中小型公司可直接由當事人雙方提供證據。對分割方式不能達成一致認識，法院能否判決強行分割股權？（1）資合性與人合性的平衡考量；（2）在雙方調解同意的情況下才能直接分割股權；（3）法院不能強行分割股權，而只能以折價補償的方式，不能強行判決分割。離婚案件中股權分割另案審判利：有利于快捷地解除當事人的婚姻身份關系，而不是久拖不決；另外股權分割另訴主審法官多為經濟庭法官，其對公司股權分割較為專業(yè)，富有經驗。弊： 如果將股權分割另案審判，可能導致非股東舉證困難、財產分割久拖不決導致一方生活困難等問題，最嚴重的對方惡意轉移公司資產、偽造債務風險高。另外，通過幾場訴訟給當事人帶來訟累。股權分割另案審判帶來兩個新的問題：第一，股權價值確定的基準時間問題 ：是以離婚時股權價值計算還是以另案起訴分割股權價值時點計算；法律無明確規(guī)定，上海高院解釋，應當以離婚時的股權價格計算，對于離婚前一方當事人轉移、隱匿財產，有主觀惡意，導致財產未分割的，以兩情況時價格高的為準。第二，股權價值的保全困難問題。母公司對子公司控股或持股的股權分割問題：（1）夫妻一方對母公司持股的股權價值計算問題，時間，費用浩瀚；（2）母公司對子公司持股的股權能否申請財產保全問題 法人股東，法院一般不會凍結，就有轉移風險。方案舉例：寫投訴材料（丈夫外遇），當事人找專門辦股東登記、稅務機關的領導哭訴，取得各方同情，找給公司做貸款的銀行，銀行不給公司貸款了，使公司舉步維艱，逼迫對方讓步、談判。四、夫妻共同債務及個人債務的認定（一）夫妻共同債務及個人債務的認定夫妻共同債務、個人債務的認定原則及范圍（1）《婚姻法》的相關規(guī)定：a 《婚姻法》 第四十一條：離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。共同財產不足清償的，或財產歸各自所有的，由雙方協議清償；協議不成時，由人民法院判決。b 《婚姻法》 第十九條第三款：夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產清償。（2）司法解釋所確定的推定規(guī)則:a 婚姻法解釋二 第二十三條：債權人就一方婚前所負個人債務向債務人的配偶主張權利的，人民法院不予支持。但債權人能夠證明所負債務用于婚后家庭共同生活的除外。b 婚姻法解釋二 第二十四條：債權人就婚姻關系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。c 最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》第17條：夫妻為共同生活或為履行撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務等所負債務，應認定為夫妻共同債務，離婚時應當以夫妻共同財產清償。下列債務不能認定為夫妻共同債務，應由一方以個人財產清償：（１）夫妻雙方約定由個人負擔的債務，但以逃避債務為目的的除外。（２）一方未經對方同意，擅自資助與其沒有撫養(yǎng)義務的親朋所負的債務。（３）一方未經對方同意，獨自籌資從事經營活動，其收入確未用于共同生活所負的債務（４）其他應由個人承擔的債務。d 《民通意見》第43條:在夫妻關系存續(xù)期間,一方從事個體經營或者承包經營的,其收入為夫妻共有財產,債務亦應以夫妻共有財產清償。e 婚姻法解釋三草案 第十八條 離婚時，夫妻一方主張婚姻關系存續(xù)期間以個人名義所負債務由雙方共同償還的，舉債一方應證明所負債務基于夫妻合意或用于夫妻共同生活、經營。該條最終未通過。（二）司法審判實踐中爭議焦點問題分析夫妻因履行撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務形成的債務例：給繼子、一方父母生病借的錢等，因并非配偶一方的法定義務，因此有爭議。因夫妻一方的侵權及犯罪行為所導致的債務 根據具體情況具體分析，看債務發(fā)生的動機和結果夫妻在分居期間所形成的債務無定論，原則上法院認定為夫妻共同債務夫妻一方因接受教育和培訓（智力投資）而形成債務無定論，原則上法院認定為夫妻共同債務離婚訴訟中，以一方名義所負且非舉債方并不知情的債務性質的認定審查債務是否真實：舉債方應承擔的舉證責任，舉證債務真實、舉證債務資金用途是用于家庭。離婚訴訟中，對夫妻一方經法院已生效判決或調解書所確定的債務性質的認定看調解書內容：（一）原告是債權人，被告是夫妻一方，因配偶一方不是當事人，因此一般不認定為夫妻雙方共同財產。（二）原告是債權人，被告是夫妻兩方，此時離婚案件法官仍應要求一方舉證是否用于家庭共同生活。離婚訴訟中，對夫妻一方與其父母之間的單方借條所生債務的性質認定 需相應的旁證，不能僅憑單方借條。五、利用虛假訴訟手段偽造夫妻共同債務的認定及律師救濟渠道起訴離婚前兩年前讓表弟給男方銀行上轉了600萬，男方現場取現，轉存到第三方賬戶，后表弟起訴要求返還600萬，男方答辯稱認可債務，但沒錢還，同意拿家庭財產作價歸還。法院調解同意，表弟申請強制執(zhí)行。過戶房子時，執(zhí)行局打電話給女方配合執(zhí)行，女方才知道此事，向法院申請執(zhí)行異議，法院駁回異議。女方起訴到法院離婚，同意離婚。但房子繼續(xù)強制執(zhí)行。目前司法實踐中所存在突出問題：在第三人（債權人）起訴的債務糾紛中：（1）法官對借款行為是否應作實質審查？應（2）法官對借款用途是否需查清列明？一般不需（3）法官是否應追加債務人配偶為共同被告？需要依據原告的訴訟請求。（4）原告是否能申請追加被告配偶為共同被告？能（5）負債方配偶是否能主動要求加入訴訟成為第三人？有無獨立的的請求權？ 審判結果與負債方配偶是否有權利義務關系。（審判和認定的后果與負債方配偶有無關系）（6）對債權人與夫妻舉債一方虛假訴訟偽造債務的民事判決書或調解書，非舉債方配偶是否可以申請再審？ 不能絕對說，非債方配偶承擔責任。對于法院生效判決或調解書中所確認的債務，在離婚訴訟中法官該如何對待？（1）確認該債務的性質是夫妻共同債務還是個人債務，雙方對各自觀點承擔舉證責任； 是否用于共同生活，借款時夫妻是否有何意（例，借條上夫妻雙方都簽字）（2）對于一方不能證明該債務屬于夫妻共同債務的，法院可以在離婚訴訟中認定為其個人債務。對第三人債務認定的司法裁判文書執(zhí)行過程中，夫妻非舉債方的執(zhí)行異議及救濟措施?！睹袷略V訟法》第204條規(guī)定：執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關的，可以自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起訴訟。提起再審很難。法院認定事實或者判決使得當事人權利缺位，或者有證據證明是虛假訴訟。《民事訴訟法司法解釋》第5條第1款：案外人對原判決、裁定、調解書確定的執(zhí)行標的物主張權利，且無法提起新的訴訟解決爭議的，可以在判決、裁定、調解書發(fā)生法律效力后二年內，或者自知道或應當知道利益被損害之日起三個月內，向作出原判決、裁定、調解書的人民法院的上一級人民法院申請再審。注意：204條的執(zhí)行標的，司解第5條針對執(zhí)行標的物。執(zhí)行程序中，