【文章內(nèi)容簡介】 、美化和活動化。（），上幼兒園后把蠟筆放在自己嘴邊，做涂的動作，皮亞杰認為母親的行為給他形成了。（）第三篇：20022008年司法考試法理學歷年真題案例分析題20022008年司法考試法理學歷年真題案例分析題2008年五、論述題材料：案例一：2005年9月15日，B市的家庭主婦張某在家中利用計算機ADSL撥號上網(wǎng)，以E話通的方式，使用視頻與多人共同進行“裸聊”被公安機關(guān)查獲。對于本案，B市S區(qū)檢察院以聚眾淫亂罪向S區(qū)法院提起公訴，后又撤回起訴。案例二：從2006年11月到2007年5月，Z省L縣的無業(yè)女子方某在網(wǎng)上從事有償“裸聊”，“裸聊”對象遍及全國22個省、自治區(qū)、直轄市，在電腦上查獲的聊天記錄就有300多人，網(wǎng)上銀行匯款記錄1000余次。對于本案，Z省L縣檢察院以傳播淫穢物品牟利罪起訴，L縣法院以傳播淫穢物品牟利罪判處方某有期徒刑6個月，緩刑1年，并處罰金5000元。關(guān)于上述兩個網(wǎng)上“裸聊”案，在司法機關(guān)處理過程中，對于張某和方某的行為如何定罪存在以下三種意見：第一種意見認為應(yīng)定傳播淫穢物品罪（張某）或者傳播淫穢物品牟利罪（方某）；第二種意見認為應(yīng)定聚眾淫亂罪；第三種意見認為“裸聊”不構(gòu)成犯罪。問題1：以上述兩個網(wǎng)上“裸聊”案為例，從法理學的角度闡述法律對個人自由干預(yù)的正當性及其限度參考范文：同樣“裸聊”，不同結(jié)果隨著網(wǎng)絡(luò)的普及，網(wǎng)上聊天成為很多市民消遣、交友的重要途徑，裸聊也成為一個時髦的“玩意”。裸聊侵害了社會善良風俗，有一定社會危害性，關(guān)于裸聊否有罪也成了人們討論的焦點。筆者認為，在第一個材料中，張某裸聊不應(yīng)定罪；而第二個材料中的方某則應(yīng)認定為傳播淫穢物品牟利罪。一樣的裸聊，不一樣的結(jié)果，其差別的關(guān)鍵在于刑法中一個重要原則——罪刑法定原則。罪刑法定原則的經(jīng)典表述是：“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰?！逼鋬?nèi)涵豐富，包括要求罪和刑都要有法律明文規(guī)定，禁止溯及既往，禁止有罪類推，禁止處罰不當罰的行為等含義。根據(jù)這一原則，司法機關(guān)定罪和量刑都必須按照法律規(guī)定來判斷，而不僅僅是看行為是否具有社會危害性。材料一種張某的裸聊雖然有傷風化，但我國刑法并無規(guī)定裸聊構(gòu)成犯罪的法律條文，也不屬于淫穢信息，不能類推適用，因此不應(yīng)認定為犯罪。法 律 教育*網(wǎng)原創(chuàng)。材料二中的方某的裸聊則以牟利為目的，傳播裸聊照片，完全符合刑法第362條、367條的規(guī)定，應(yīng)認定為方某構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。罪刑法定原則是法治主義在刑法中的直接體現(xiàn)，是法治社會與專制社會中刑法的根本分野所在。其反對罪刑擅斷和刑事類推，不僅對保護社會安寧有重要作用，對保障人權(quán)具有更重大的意義。對于類似裸聊的新生事物，可以通過行政處罰、規(guī)范網(wǎng)絡(luò)秩序等其他手段進行管理，并進一步完善法制。不能一味追求嚴刑厲法，否則只能得不償失。參考答案：為了自由，我們應(yīng)作法律的奴仆近代以來，法律的最高目標在于保護個人自由，這已經(jīng)成為法律界的共識。然而，“自由，自由，多少罪惡假汝之名而行”，法律保護自由，但這并非意味著擁有自由就可以任性妄為。近年來，屢屢出現(xiàn)的網(wǎng)絡(luò)“裸聊”行為就不僅不符合法律的自由意圖，而且也嚴重損害了社會利益，它不再屬于自由的范圍，相反，卻是一種應(yīng)為法律禁止甚至懲罰的違法行為。在法學上，關(guān)于自由存在兩個基本原則，其一是自由平等原則，就是說公民在基本權(quán)利的享有上應(yīng)當平等，不允許歧視和特權(quán)；其二是不傷害原則，就是公民在行使自己的權(quán)利和自由的時候，不得損害他人的自由，不得損害公共利益和善良風俗。對于“裸聊”的行為，也許有人認為它屬于私生活的范疇，屬于道德調(diào)整的領(lǐng)域，法律不應(yīng)過多干預(yù)。然而，必須承認的現(xiàn)實是，裸聊，尤其是有償?shù)穆懔男袨椋粌H敗壞了中國作為“禮儀之邦”的良好社會風氣，也給國家網(wǎng)絡(luò)管理及網(wǎng)絡(luò)媒體的健康發(fā)展帶來了危害。更為嚴重的是，由于網(wǎng)絡(luò)通訊的隱秘性和傳播性，裸聊行為還會引發(fā)其他的違法活動，比如網(wǎng)絡(luò)淫穢圖片的傳播，利用裸體照片進行的欺騙和敲詐等等。這些情況表明，對于網(wǎng)絡(luò)行為，該允許的應(yīng)當允許，但如果某些行為超出了自由的限度，傷害了他人和社會，則必須接受法律的規(guī)制。當然，法律對于自由的限制，應(yīng)以憲法為依據(jù)，以正當程序和人權(quán)保障為原則?？紤]到網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的特殊性，對于裸聊等網(wǎng)絡(luò)違法行為，國家應(yīng)盡量先通過行政處罰的手段加以約束，只有在該行為具有嚴重社會危害性的情況下，而且在不挑釁“罪刑法定原則”的情況下，才可以運用刑罰的手段加以懲處。古羅馬思想家西塞羅曾說：“為了自由，我們應(yīng)作法律的奴仆”，自由是有限度的，公民只有服從法律，才有自由和權(quán)利可言，這句話，對于走向法治的中國社會，應(yīng)當具有積極的啟發(fā)意義。20022008年司法考試法理學歷年真題案例分析題 12008年六、簡單題一、（本題20分）材料：據(jù)新華社4月13日電：2006年4月，中共中央提出樹立社會主義法治理念。這是以胡錦濤同志為總書記的黨中央，從社會主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)全局出發(fā)，堅持以馬克思主義法學理論為指導，在認真總結(jié)我國法治建設(shè)實踐經(jīng)驗，借鑒世界法治文明成果的基礎(chǔ)上，作出的一項重大決策。標志著我們黨對建設(shè)中國特色社會主義法治國家的規(guī)律、中國共產(chǎn)黨執(zhí)政規(guī)律有了更加深刻的認識和把握。其基本內(nèi)涵可以概括為依法治國、執(zhí)政為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導等五個方面?！斗ㄖ迫請蟆?008年2月1日報道：2007年歲末，中共中央總書記胡錦濤在同全國政法工作會議代表、全國大法官、大檢察官座談時指出，要始終堅持黨的事業(yè)至上、人民利益至上、憲法法律至上。這“三個至上”所蘊含的精神，不僅體現(xiàn)了執(zhí)政黨以人為本、執(zhí)政為民、全心全意為人民服務(wù)的基本理念，也體現(xiàn)了社會主義法治理念的深刻內(nèi)涵，體現(xiàn)了建設(shè)社會主義法治國家必須堅持黨的領(lǐng)導、人民當家做主、依法治國三者之間的有機統(tǒng)一。問題：請根據(jù)以上材料，從法與政治和法的作用的角度簡答對社會主義法治理念的認識。答題要求：，表述完整、準確；。參考答案：。法離不開政治，政治也離不開法。這就是為什么在社會主義法治理念中一方面要強調(diào)黨的領(lǐng)導，執(zhí)法為民，強調(diào)黨的事業(yè)至上、人民利益至上，強調(diào)服務(wù)大局，另一方面，社會主義法治理念中又必須包含依法治國、公平正義的涵義和價值，必須強調(diào)憲法法律至上。這體現(xiàn)了建設(shè)社會主義法治國家必須堅持黨的領(lǐng)導、人民當家作主、依法治國三者之間的有機統(tǒng)一；從法和政治的角度看，實際上是社會主義法治理念中的政治性、人民性和法律性的統(tǒng)一。法不僅具有規(guī)范作用也具有社會作用，其社會作用是由法的本質(zhì)和目的所決定，社會主義法是以工人階級為領(lǐng)導的廣大人民共同意志和根本利益的體現(xiàn)，具有維護社會秩序、推動社會進步的作用。這種作用的實現(xiàn)，離不開社會主義法治理念的五個方面，即依法治國、執(zhí)政為民、公平正義、服務(wù)大局和黨的領(lǐng)導。進一步說，社會主義法治理念對社會主義法的作用的發(fā)揮與實現(xiàn)具有重要意義。2008年四川一、（本題20分）問題：從法律意識與法律職業(yè)的關(guān)系的角度，簡述社會主義法治理念教育的重要性。答題要求：，表述完整、準確；。參考答案：，在法律職業(yè)中起著重要的作用。法律職業(yè)者的法律意識水平的高低決定著他們對法律精神實質(zhì)的理解程度，并直接關(guān)系到他們處理案件的正確、合理與否。法律職業(yè)者的法律意識水平的提高依賴于社會主義法律意識的培養(yǎng)。，是先進的法治理念。對法律職業(yè)人員進行社會主義法治理念教育是加強法律職業(yè)人員思想政治建設(shè)的一項戰(zhàn)略舉措，意義重大而深遠。開展社會主義法治理念教育是適應(yīng)新時期司法、執(zhí)法工作新形勢新任務(wù)的客觀需要，是確保司法、執(zhí)法工作社會主義方向的客觀需要。，保證他們正確地合理地處理法律問題。社會主義法治理念教育可以進一步端正司法、執(zhí)法理念，進一步增強司法、執(zhí)法能力，進一步規(guī)范司法、執(zhí)法行為，進一步明確改革方向，進一步加強職業(yè)隊伍建設(shè)。、執(zhí)法工作和法律職業(yè)人員的滿意度，推進社會主義和諧社會建設(shè)。簡答我國社會主義法治理念的主要內(nèi)容，并闡釋社會主義法治的核心內(nèi)容的基本內(nèi)涵。答題要求：，表述完整、準確。答案：、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局和黨的領(lǐng)導五個方面。：①在法律面前人人平等，這是憲法規(guī)定的社會主義法治的基本原則：第一，公民的法律地位一律平等；第二，任何組織和個人都沒有超越憲法和法律的特權(quán)；第三，任何組織和個人的違法行為都必須受到法律追究。②樹立和維護法律權(quán)威，這是實施依法治國方略的迫切需要。第一，必須維護憲法權(quán)威；第二，必須維護社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴；第三，必須樹立執(zhí)法部門和司法部門的公信力。③嚴格依法辦事，這是依法治國的基本要求。2007年甲題：素材一：中國古籍《幼學瓊林》載：“世人惟不平則鳴，圣人以無訟為貴?！薄对鰪V賢文》也載：“好訟之子，多數(shù)終兇?！敝袊糯小盁o訟以求”、“息訟止爭”的法律傳統(tǒng)。素材二：1997年3月11日，時任最高人民法院院長任建新在第八屆全國人民代表大會第五次會議上作最高人民法院工作報告時指出，1996年全國各級人民法院共審結(jié)各類案件520多萬件，比上年上升約16％。2007年3月13日，最高人民法院院長肖揚在第十屆全國人民代表大會第五次會議上作最高人民法院工作報告時指出，2006年各級人民法院共辦結(jié)各類案件810多萬件。根據(jù)所提供的素材，請就從古代的“無訟”、“厭訟”、“恥訟”觀念到當代的訴訟案件數(shù)量不斷上升的變化，自選角度談?wù)勛约旱目捶?。答題要求：，論證充分，邏輯嚴謹，文字通順；?！窘忸}思路】。、構(gòu)成要件與適用條件。乙題：據(jù)報道，在城市建設(shè)中，有的政府部門發(fā)出有關(guān)土地使用的許可證照后，因法律、法規(guī)、規(guī)章的修改、廢止，或城市規(guī)劃修改等許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，為了公共利益而撤回已生效的許可。也曾有個別地方的政府部門在頒發(fā)土地使用證照過程中確有審查不嚴的問題，為彌補過錯過失而以公共利益需要為由收回已生效的許可；或為了以更高價位將土地出讓給他人，而以公共利益需要為由收回已生效的許可。請就上述情況，根據(jù)行政法有關(guān)原則，談?wù)勀愕目捶敖ㄗh。答題要求：，論證充分，邏輯嚴謹，文字通順；?！窘忸}思路】思路一：傳統(tǒng)文化中的和諧觀念如何進行現(xiàn)代轉(zhuǎn)化：一方面要看到傳統(tǒng)文化的訴訟觀有其熟人社會、農(nóng)耕文明等傳統(tǒng)基礎(chǔ)，另一方面也要看到這種觀念與現(xiàn)代社會的糾紛解決有不合適的地方，比如陌生人社會的到來、糾紛解決日益復雜化，因此對于傳統(tǒng)與習慣要學會在尊重下進行改造；思路二：圍繞法作為社會控制工具的作用和其局限性來答題。一方面要看到現(xiàn)代司法程序的重要作用，能夠很好的規(guī)范人們的行為、確保人們的預(yù)期，另一方面很多社會關(guān)系和社會行為又不一定要由正式的訴訟來解決，要看到訴訟爆炸的同時也呼喚多元化的糾紛解決手段。某民法典第一條規(guī)定：“民事活動，法律有規(guī)定的，依照法律；法律沒有規(guī)定的，依照習慣；沒有習慣的，依照法理?！?請回答：“法無明文規(guī)定不為罪”原則的區(qū)別及理論基礎(chǔ)；；。答題要求：，或者自行選擇其他角度作答；、比較、評價的基礎(chǔ)上，提出觀點并運用法學知識闡述理由；，論證充分，邏輯嚴謹，文字通順；?！胺o明文規(guī)定不為罪”原則的區(qū)別及理論基礎(chǔ)。答案及解析：該條明確規(guī)定了民法的淵源和民事活動的規(guī)則體系，與刑法上的“法無明文規(guī)定不為罪”的原則形成鮮明的對比。從該條的規(guī)定，我們可以看出民法的淵源和民事活動的規(guī)則是多元的，不僅包括制定法，還包括習慣和法理。在成文法國家，法官在解決民事爭議時，首先應(yīng)當按照法律的規(guī)定進行裁判，但是，在法律沒有明文規(guī)定的情況下，法官也不能以此為借口而拒絕裁判。法官可以依據(jù)習慣、法理對民事爭議做出妥善解決。與此相反，刑事活動要嚴格按照法律的明文規(guī)定進行，嚴格遵守罪刑法定原則，即要求“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”。在解決被追訴者的刑事責任問題時，司法工作人員必須嚴格按照法律的規(guī)定進行立案、偵查、起訴、審判和執(zhí)行活動。不能根據(jù)習慣，更不能依據(jù)法理從事上述行為。之所以存在上述分歧，是因為民事活動與刑事追訴活動的性質(zhì)存在本質(zhì)的區(qū)別。民事活動要最大限度地尊重當事人的自由意志，貫徹意思自治原則。當事人有權(quán)按照自己的意志來安排自己的私人生活。只要當事人沒有違反法律的強制性規(guī)定，法律就不應(yīng)對其活動橫加干涉。并且，法律具有局限性，不可能對紛繁復雜的民事活動規(guī)定得一概無余。在審理新型民事案件時，法律可能會出現(xiàn)漏洞。此時，法官就要訴諸習慣、甚至是法理來求得對該爭議的公正合理解決。只有這樣，才能創(chuàng)造出豐富多彩、生動活潑的市民社會生活，才能充分發(fā)展每個人的人格。而在刑事追訴活動中，必須嚴格遵守法律規(guī)定，這是尊重和保障人權(quán)、防止司法擅斷的根本要求。刑事追訴活動對公民的人身、自由、財產(chǎn)及其他權(quán)利的影響甚巨。一不留神，就可能造成冤假錯案，給個人及其家庭、甚至整個社會造成難以彌補的損失。所以，刑事追訴活動要嚴格依法辦事，不能濫用自由裁量權(quán)。綜上所述，為了尊重當事人的自由意志、充分發(fā)展個人人格，民事活動的規(guī)則是多元的，包括法律、習慣和法理等。而為了尊重和保障人權(quán)、防止司法擅斷，刑事追訴活動一定要嚴格依法進行，切實貫徹“法無明文規(guī)定不為罪”的原則。【解析】本題具有極強的理論深度和難度。我國《民法通則》第6條和第7條規(guī)定，民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當遵守國家政策。民事活動應(yīng)當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟計劃，擾亂社會經(jīng)濟秩序。我國《合同法》第125條規(guī)定，當事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。上述幾條規(guī)定從一定程度上，反映了我國民事活動的規(guī)則體系包括法律和習慣，而對于法理作為民法淵源和民事活動規(guī)則的地位，沒有給予承認。這種觀點也體現(xiàn)在司法部的《2006年國家司法考試大綱》中。該大綱民法部分第一章第三節(jié)民法的淵源部分，明確地開列了我國民法的淵源為制定法與習慣。我國《刑法》第3條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。”該條規(guī)定確立了我國的罪行法定原則。該原則的理論基礎(chǔ)是憲法所確立的尊重和保障人權(quán)的理念和原則。尊重人權(quán)原則要求為了保障公民的自由，應(yīng)當使公民能