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非法吸收公眾存款罪法律法規(guī)(編輯修改稿)

2024-10-15 13:40 本頁面
 

【文章內容簡介】 未歸還的,所支付的回報可予折抵本金。將非法吸收的資金及其轉換財物用于清償債務或者轉讓給他人,有下列情形之一的,應當依法追繳:(一)他人明知是上述資金及財物而收取的;(二)他人無償取得上述資金及財物的;(三)他人以明顯低于市場的價格取得上述資金及財物的;(四)他人取得上述資金及財物系源于非法債務或者違法犯罪活動的;(五)其他依法應當追繳的情形。查封、扣押、凍結的易貶值及保管、養(yǎng)護成本較高的涉案財物,可以在訴訟終結前依照有關規(guī)定變賣、拍賣。所得價款由查封、扣押、凍結機關予以保管,待訴訟終結后一并處置。查封、扣押、凍結的涉案財物,一般應在訴訟終結后,返還集資參與人。涉案財物不足全部返還的,按照集資參與人的集資額比例返還。六、關于證據(jù)的收集問題辦理非法集資刑事案件中,確因客觀條件的限制無法逐一收集集資參與人的言詞證據(jù)的,可結合已收集的集資參與人的言詞證據(jù)和依法收集并查證屬實的書面合同、銀行賬戶交易記錄、會計憑證及會計賬簿、資金收付憑證、審計報告、互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)等證據(jù),綜合認定非法集資對象人數(shù)和吸收資金數(shù)額等犯罪事實。七、關于涉及民事案件的處理問題對于公安機關、人民檢察院、人民法院正在偵查、起訴、審理的非法集資刑事案件,有關單位或者個人就同一事實向人民法院提起民事訴訟或者申請執(zhí)行涉案財物的,人民法院應當不予受理,并將有關材料移送公安機關或者檢察機關。人民法院在審理民事案件或者執(zhí)行過程中,發(fā)現(xiàn)有非法集資犯罪嫌疑的,應當裁定駁回起訴或者中止執(zhí)行,并及時將有關材料移送公安機關或者檢察機關。公安機關、人民檢察院、人民法院在偵查、起訴、審理非法集資刑事案件中,發(fā)現(xiàn)與人民法院正在審理的民事案件屬同一事實,或者被申請執(zhí)行的財物屬于涉案財物的,應當及時通報相關人民法院。人民法院經(jīng)審查認為確屬涉嫌犯罪的,依照前款規(guī)定處理。八、關于跨區(qū)域案件的處理問題跨區(qū)域非法集資刑事案件,在查清犯罪事實的基礎上,可以由不同地區(qū)的公安機關、人民檢察院、人民法院分別處理。對于分別處理的跨區(qū)域非法集資刑事案件,應當按照統(tǒng)一制定的方案處置涉案財物。國家機關工作人員違反規(guī)定處置涉案財物,構成瀆職等犯罪的,應當依法追究刑事責任。最高人民法院最高人民檢察院公安部2014年3月25日上海市檢察院關于印發(fā)《關于本市辦理部分刑事犯罪案件標準的意見》的通知(滬檢法[2008]143號)1刑法第一百七十六條非法吸收公眾存款罪具有下列情形之一的,屬于“其他嚴重情節(jié)”:(1)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款150戶以上,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款750戶以上的;(2)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款,給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款,給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在250萬元以上的;(3)引起群眾集體上訪,嚴重影響社會穩(wěn)定的。非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法(1998年7月13日中華人民共和國國務院令第247號發(fā)布 根據(jù)2011年1月8日國務院令第588號《國務院關于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》修訂)第四條 本辦法所稱非法金融業(yè)務活動,是指未經(jīng)中國人民銀行批準,擅自從事的下列活動:(一)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款;(二)未經(jīng)依法批準,以任何名義向社會不特定對象進行的非法集資;(三)非法發(fā)放貸款、辦理結算、票據(jù)貼現(xiàn)、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔保、外匯買賣;(四)中國人民銀行認定的其他非法金融業(yè)務活動。前款所稱非法吸收公眾存款,是指未經(jīng)中國人民銀行批準,向社會不特定對象吸收資金,出具憑證,承諾在一定期限內還本付息的活動;所稱變相吸收公眾存款,是指未經(jīng)中國人民銀行批準,不以吸收公眾存款的名義,向社會不特定對象吸收資金,但承諾履行的義務與吸收公眾存款性質相同的活動。第三篇:非法吸收公眾存款罪(推薦)一、概念及其構成非法吸收公眾存款罪,是指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。(一)客體要件本罪侵犯的客體,是國家金融管理制度。存款是指存入金融機構保管并可以由其利用的貨幣資金或有價證券,它是吸收存款的金融機構信貸資金的主要來源。根據(jù)我國有關金融法律、法規(guī)的規(guī)定,商業(yè)銀行、城鄉(xiāng)信用合作社等非銀行金融機構可以經(jīng)營吸收公眾存款業(yè)務,證券公司、證券交易所、保險公司等金融機構以及任何非金融機構和個人則不得從事吸收公眾存款業(yè)務。從事吸收存款業(yè)務的金融機構在開展業(yè)務時,不僅應當遵循平等、自愿、公平和誠實信用原則,遵守法律、行政法規(guī)的有關規(guī)定,不損害國家利益、社會公共利益;同時,還應當遵守公平競爭的原則,不得從事不正當競爭。如果上述可以經(jīng)營吸收公眾存款業(yè)務的金融機構采取非法手段吸收公眾存款,或者不得經(jīng)營吸收公眾存款業(yè)務的金融機構以及非金融機構、個人非法吸收或者變相吸收公眾存款,必然影響國家對金融活動的宏觀監(jiān)管,損害金融機構的信用,損害存款人的利益,擾亂金融秩序,最終會影響國民經(jīng)濟的發(fā)展和社會的穩(wěn)定。我國實行市場經(jīng)濟以來,由于貸款需求的擴張,各種非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款的現(xiàn)象已愈益突出,這對國家金融秩序的穩(wěn)定造成了極大的沖擊,因此,本法繼全國人大常委會《關于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》之后將非法吸收或者變相吸收公眾存款的行為規(guī)定為犯罪予以懲治。本罪的犯罪對象是公眾存款。所謂存款是指存款人將資金存入銀行或者其他金融機構,銀行或者其他金融機構向存款人支付利息的一種經(jīng)濟活動。所謂公眾存款是指存款人是不特定的群體,如果存款人只是少數(shù)個人或者是特定的,不能認為是公眾存款。(二)客觀要件本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實施了非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款的行為。本罪的行為方式主要表現(xiàn)為以下三大類:以不法提高存款利率的方式吸收存款,擾亂金融秩序。其主要表現(xiàn)方式為:吸收存款人徑直在當場交付存款人或儲戶的存單上開出高于央行法定利率的利率數(shù)來。因而此種方式又可簡稱為“帳面上有反映”方式。存款利率,和貸款利率一樣,是中央政府對本國市場經(jīng)濟進行宏觀調控的重要經(jīng)濟杠桿。一般情況下,國家需要刺激和擴大社會總體消費時,多降低存款利率,反之,當國家需要控制市場消費、以更多回籠貨幣來投入更大量的社會擴大再生產以加強社會生產力度時,多提高存款利率。基于此,無論是存款、貸款利率,各國一般都由央行統(tǒng)一制定和發(fā)布。我國也一樣,在我國,除了中央銀行以外,任何其他單位、團體包括其他金融機構乃至央行以外的其他政府機構均不得擅自提高存款或貸款利率。凡以不法提高利率的辦法來吸收存款、爭奪存款大戶者,其行為顯然違反我國《商業(yè)銀行法》第47條的規(guī)定,同時也擾亂了我國金融競爭秩序,行為法人依法應負刑事責任。以變相提高利率的方式吸收存款、擾亂金融秩序。所謂變相提高存款利率,是指吸收存款人雖未在開付出去的存單上直接提高存款利率,但卻通過存款之際先行扣付、或允諾事后一次性地給付或許以其他物質、經(jīng)濟利益好處的方式來招攬存款,以使存款方在事實上獲得相當于提高存款利率的“實惠”后,欣然“樂于存款”于該吸收人所在銀行或其他金融機構。此種方式,又可簡稱為“帳面上無反映”方式。實踐中,行為人以變相提高利率的方法來吸收存款的具體方式多種多樣,大致有:(l)以“體外循環(huán)”手法非法以貸吸存。“體外循壞”又稱“繞規(guī)?!?,通常指貸方銀行或其他金融機構未在上級行規(guī)定的放貸規(guī)模內放貸,而以帳外吸收存款、帳外發(fā)放貸款的違規(guī)操作法存貸。通俗地說,體外循環(huán)就是誰能給我拉來存款,我就將此筆放貸規(guī)?!绑w”的存款的全部或大部返貸給誰。此種體外循環(huán)本身,如其“造成重大損失”者,也屬本法第187條所規(guī)定的用帳外資金非法拆借、發(fā)放貸款罪行為。(2)以在存款中先行補足自己擅自抬高的利率息差的方式非法吸收存款。此種情況下,吸收存款人為了不從帳面上反映出自己不法提高利率的違規(guī)操作情況,往往采用在存款人前來存款之際,直接從存款人交付存款的帳上為存款人劃出一筆款項、作為自己擅自抬高了的利率的息差,補償結存款人,從而在事實上抬高了存款利率,并以此高利手段來吸引存款人前來自己所在銀行或金融單位存款。(3)以擅自在社會上大搞有獎儲蓄的辦法非法吸收公眾存款。其實質,仍然是變相抬高國家所規(guī)定的存款利率,情節(jié)嚴重者,必定擾亂整個社會的金融秩序。(4)以暗自先行給付實物或期約給付實物的手段非法吸收存款。例如有的金融單位以向存款大戶提供若干臺豪華轎車的方式吸引存款;有的期許存款人人款以后的一定時間內,為其提供計算機XX臺等等。(5)以暗自期許存款方對其動產、不動產的長期使用權來非法招攬存款。例如有的銀行長期免費提供房屋使用權給該行存款大戶頭單位,等等。依法無資格從事吸收公眾存款業(yè)務的單位非法吸收公眾存款,擾亂金融秩序。對此類行為,無論其是否提高了國家規(guī)定的存款利率、也不問其是否采取了其他變相提高存款利率的手法來吸收存款,只要其從事了“吸收公眾存款的行為”即屬“非法”行為,一概構成本罪。本罪是行為犯,行為人只要實施了非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為,即便構成本罪既遂。這也反映了立法上對本罪行為人所實施的、嚴重破壞金融市場秩序的行為從嚴打擊的意向。(三)主體要件本罪的主體為一般主體,凡是達到刑事責任年齡且具有刑事責任能力的自然人均可構成本罪。依本條第2款的規(guī)定,單位也可以成為本罪的主體。這里的單位,既可以是可以經(jīng)營吸收公眾存款業(yè)務的商業(yè)銀行等銀行金融機構,也可以是不能經(jīng)營吸收公眾存款業(yè)務的證券公司等非銀行金融機構,還可以是其他非金融機構。(四)主觀要件本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,即行為人必須是明知自己非法吸收公眾存款的行為會造成擾亂金融秩序的危害結果,而希望或者放任這種結果發(fā)生。過失不構成本罪。有的金融機構由于工作失誤造成利率提高而吸收了大量公眾存款,由于利率不是該金融機構故意抬高,非法吸收公眾存款不屬于其故意實施,因此不構成本罪。二、認定(一)對因受存款方的勒索而非法吸收存款者的定性與處理實踐中,有的存款大戶頭常常以“搬走”存款要挾其入款行或其他金融機構,要求其盡快提高自己所存款項的存款利率;或者先行給付部分息差抑或提供若干臺汽車或房屋使用權等等。一些銀行或其他金融機構特別是效益或“口岸”較差的銀行,為了保住自己的存款額度,不得不就范。對于這種情形,立法上未作明文規(guī)定,在處理方式上,至少有以下三種方案可供選擇:第一,雙方均定罪、且均定性為本罪,亦即雙方構成共同非法吸收存款罪。此種犯罪的實質為有身份人實施本罪,因而對其中吸收存款人因其具有法定身份,應定性為主犯;而存款人因其無法定身份理應定性為從犯;第二,存款方定性為索賄罪、吸收存款方因為被索賄而“行賄”無罪。第三,雙方均定罪,但將雙方設定為對合犯。亦即雙方雖仍屬共犯,但不是構成同一罪種的共犯而是互為犯罪對象的會合共犯中的對向犯(又稱對合犯)。此種會合共犯中,各方所觸犯罪名往往不同。例如本罪的場合,吸收存款方犯了單位非法吸收公眾存款罪;而索賄人款方則犯了單位(或個人)索賄罪。對此三種定性方式,我們認為按第三種方式,定性較為合理合法。因為:按第一種方式處理,首先不符合存款人的行為特征,事實是索賄存款人并沒有任何幫助吸款人從事非法吸收存款的幫助行為。按第二種方式處理,若對因存款人索賄而非法吸收款的行為人不作犯罪處理,也不合刑事法律的基本理論。因為,非法吸收存款的實質在于以賄賂的方式不法吸收存款,而根據(jù)本法第393條規(guī)定,因被勒索而被迫行賄者,只有在“沒有獲得不正當利益”的條件下,才不構成行賄罪。以此對照,本案中吸收存款人在受到勒索的情況下,為了獲得存款,竟不惜“出賣”國家法律,敢以直接抬高或變相抬高央行法定利率的手法來獲取大戶存款,這種“利益”完全沒有正當性可言,因而,此種場合,吸收存款人不能以受到“勒索”而作無罪辯護,充其量能據(jù)此對行為人作罪輕辯護而已。(二)對以換好工種、安排存款大戶子女就業(yè)等方式非法吸收存款者的定性與處理目前一些銀
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