二孩政策與社會法制度完善(編輯修改稿)
2024-09-28 16:04 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 定：“非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！雹荼娝苤?，解雇保護(hù)即雇主解雇雇員需具備正當(dāng)事由并遵守正當(dāng)程序，是勞動法的核心內(nèi)容之一，也是保護(hù)勞動者的有力措施，而非全日制工的雇主可以隨時將其解雇，將使非全日制工處于非常不利的狀態(tài)。此外，非全日制工的社會保險權(quán)益保障也面臨挑戰(zhàn)。根據(jù)《中華人民共和國社會保險法》的規(guī)定，未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險的非全日制從業(yè)人員可以參加基本養(yǎng)老保險，由個人繳納基本養(yǎng)老保險費。未在用人單位參加職工基本醫(yī)療保險的非全日制從業(yè)人員可以參加職工基本醫(yī)療保險，由個人按照國家規(guī)定繳納基本醫(yī)療保險費⑥。從條文看，用人單位并沒有為非全日制工參加養(yǎng)老保險和醫(yī)療保險的義務(wù)，是否參加社會保險對于用人單位和非全日制工均屬于自愿。如果用人單位沒有為非全日制工參加社會保險，非全日制工可以自愿參加，但養(yǎng)老保險費和醫(yī)療保險費都由非全日制工自己承擔(dān)，導(dǎo)致許多非全日工并不愿意參保［11］17－18。一些地方只允許本地城鎮(zhèn)戶籍的靈活就業(yè)人員參加職工養(yǎng)老保險和醫(yī)療保險，不允許外地戶籍的靈活就業(yè)人口參保［12］34。由此可見，中國關(guān)于非全日制工的立法與非全日工應(yīng)有的立法精神和理念———“平等待遇”并不相符。許多國家和地區(qū)非全日制工的立法目的在于為其提供與全日制工相同的保護(hù)。1998年，歐盟通過了保護(hù)非全日制工人平等權(quán)的97/81號指令⑦。該指令適用于存在勞動合同或勞動關(guān)系的非全日制工人，其首要的目的是“規(guī)定消除針對非全日制工人的歧視以及提高非全日制工作的質(zhì)量”。其基本原則是“非歧視”，即在勞動條件上，非全日制工人和相對應(yīng)的全日制工人相比，不能僅因其非全日制工作而受到不利待遇，除非差別待遇具有正當(dāng)和客觀的理由①。為了落實該原則，歐盟的97/81號指令規(guī)定，成員國有義務(wù)確認(rèn)和審視其法律或行政上可能妨礙非全日制工作機(jī)會的限制措施，并加以消除②。因此，中國應(yīng)樹立平等理念，完善非全日制用工的規(guī)則，為女性就業(yè)提供更加公平的待遇。 （三）與生育有關(guān)的休假制度。我國《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》明確，女職工生育享受98天產(chǎn)假③。這是行政法規(guī)對女性產(chǎn)假規(guī)定的全國統(tǒng)一的最低標(biāo)準(zhǔn)。與二孩政策相關(guān)，國家對與生育有關(guān)的休假也作出了新的規(guī)定。2015年，中國新修訂的《人口與計劃生育法》規(guī)定，國家提倡一對夫妻生育兩個子女（第18條），并對和生育有關(guān)的休假制度作出規(guī)定。該法第25條規(guī)定，符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的夫妻，可以獲得延長生育假的獎勵或者其他福利待遇。該法第29條規(guī)定，本章規(guī)定的獎勵措施，省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會或者人民政府可以依據(jù)本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合當(dāng)?shù)貙嶋H情況，制定具體實施辦法。為了落實《人口與計劃生育法》的相關(guān)規(guī)定，我國各地紛紛出臺了相關(guān)條例，對與生育有關(guān)的休假制度作出規(guī)定。筆者選取北京、上海、廣東、福建、四川、甘肅等6個省級區(qū)域為例，比較各地與生育有關(guān)的休假制度。從目前我國各地規(guī)定及制度分析，筆者認(rèn)為有一些問題值得關(guān)注。第一，女方生育獎勵假。我國各地在法定的產(chǎn)假（98天）基礎(chǔ)上，規(guī)定的女方生育獎勵假的天數(shù)存在較大差異。有的地方為30天、60天、80天，有的地方為60～82天、82（180～98）天不等。這種各地生育獎勵假天數(shù)差異過大的現(xiàn)象值得反思。此外，各地都將全國規(guī)定的產(chǎn)假之外的假期稱之為“獎勵假”。產(chǎn)假本來就是產(chǎn)婦應(yīng)有的一項權(quán)利，這種獎勵假是對何種行為的“獎勵”。僅僅因為是在全國規(guī)定的基礎(chǔ)上增加的假期就稱之為“獎勵”假，是否妥當(dāng)值得反思。第二，男方陪產(chǎn)（護(hù)理）假。目前，我國在法律中并沒有明確父親因孩子出生獲得的假期。我國《人口與計劃生育法》第25條僅規(guī)定，符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的夫妻，可以獲得延長生育假的獎勵或者其他福利待遇，并沒有明確規(guī)定男方的陪產(chǎn)假。但各省份依據(jù)自己特點，普遍建立了男方陪產(chǎn)假制度。從法律淵源看，男方這一假期并沒有明確的法律基礎(chǔ)，且由于沒有明確的法律來源，各地對該假的名稱也不統(tǒng)一。有稱之為“陪產(chǎn)假”的，有稱之為“照顧假”的，還有稱之為“護(hù)理假”的。名稱不同，反映了對這一假期功能和性質(zhì)尚認(rèn)識不清。另外，各地假期天數(shù)也存在較大差異。在北京、上海等6個地區(qū)中，就分別存在休假130天的做法。有的地方只有7天，比如山東、天津④。有的地方高達(dá)30天，比如云南、河南⑤。目前，雖然男方陪產(chǎn)假的法律基礎(chǔ)和各地規(guī)定尚存在諸多問題，但各地的立法是一個有益嘗試，并且對男性陪產(chǎn)假的規(guī)定具有積極意義。從人權(quán)保障視角看，為了女性權(quán)利的完全實現(xiàn)、新生兒權(quán)利得到保障，同時也使男性獲得對家庭、妻子和孩子照顧的機(jī)會得到保障實行男性，陪產(chǎn)假實為必要［13］68。從微觀層面看，丈夫在妻子生育時回歸到家庭，對妻子和新生兒進(jìn)行生活的照顧，分擔(dān)妻子的負(fù)擔(dān)并使得剛生育妻子的精神有了寄托和
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