7職工持股會(huì)的法構(gòu)造與立法選擇(編輯修改稿)
2025-09-23 00:54 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 司的關(guān)系，并且，需在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊(cè)才能成立，實(shí)際上是作為企業(yè)法人對(duì)待的。就職工投資的自主性而言，將職工持股的管理機(jī)構(gòu)采取企業(yè)法人的形式，也是無(wú)可非議的。但是，投資的職工完全與公司沒(méi)有權(quán)利義務(wù)關(guān)系，則不可能實(shí)現(xiàn)職工對(duì)公司利益的認(rèn)同感，也不可能激發(fā)職工 第 9 頁(yè) 共 19 頁(yè) 對(duì)公司的關(guān)心與熱愛(ài)之情。同時(shí)，職工退出基金會(huì)，要經(jīng)股東會(huì)即由基金會(huì)和與基金會(huì)平等的其他股東共同決定，也于公司法的法理不通。再者，基金會(huì)作為股東與其投資的企業(yè)是兩個(gè)商事主體，為什么要由企業(yè)管理和監(jiān)督基金會(huì)呢。這些，無(wú)疑是合股基金會(huì)的制度設(shè) 計(jì)者必須解決的法律上的難題。 以上表明，職工持股會(huì)的制度實(shí)踐尚沒(méi)有給立法提供可選擇的模式。 三、職工持股會(huì)法律形式的未來(lái)選擇 職工持股采用一定的組織形式并稱作 “ 職工持股會(huì) ” ，這幾乎成為人們的共識(shí)。然而，職工持股會(huì)采用何種法律形式，這是需要探討的。 （一）選擇職工持股會(huì)法律形式的原則 確定職工持股會(huì)的法律形式應(yīng)遵循什么原則，這是首先需要解決的問(wèn)題。這些原則主要包括： 關(guān)系。職工持股是對(duì)職工所在公司的 持股，應(yīng)密切持股職工與所在公司的聯(lián)系，以使公司職工真正具有公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的意識(shí)，具有對(duì)公司利益的認(rèn)同感。 權(quán)利。《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）第 4 條第 1 款規(guī)定： “ 公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所 第 10 頁(yè) 共 19 頁(yè) 有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。 ” 職工持股會(huì)采用的法律形式，必須方便并保障職工行使利益分配權(quán)和決議權(quán)等。 結(jié)構(gòu)。單個(gè)職工的持股很難對(duì)公司治理產(chǎn)生影響，只有多個(gè) 職工的持股才能產(chǎn)生對(duì)公司治理的實(shí)質(zhì)性影響。為此，以職工持股會(huì)的形式將職工持有的股份集中起來(lái)是必要的。據(jù)日本的調(diào)查，日本公司的職工持股會(huì)所擁有的股份在上市公司中居大股東的前10 位。（注：參見(jiàn)［日］《企業(yè)與法社會(huì)學(xué)》（共同研究）中的《從業(yè)員持股制度與公司支配》，日本《法社會(huì)學(xué)》第 38 號(hào)， 1986年。）顯然，如此職工持股會(huì)的股份對(duì)公司治理的影響是不可低估的。但是，僅僅是職工持股會(huì)擁有相對(duì)多數(shù)的股份是不夠的，職工持股會(huì)行使表決權(quán)還應(yīng)表達(dá)持有股份的職工的真實(shí)意思。 （二）職工持股會(huì)法律形式的選擇 如上述，職工持股會(huì)不可能采用社會(huì)團(tuán)體的形式，也不可能采用政府機(jī)關(guān)的形式，而從我國(guó)職工持股會(huì)的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)和國(guó)外經(jīng)驗(yàn)而言，只能采用這兩種形式以外的形式，主要是： 所謂職工持股會(huì)的合伙形式，即職工持股會(huì)是公司持股職工共同投資、共同管理、共同受益的有別于公司的組織。這種組織形式，為大陸法系國(guó)家普遍承認(rèn)。 第 11 頁(yè) 共 19 頁(yè) 職工持股會(huì)與持股職工關(guān)系的調(diào)整是職工持股會(huì)存續(xù)和有效發(fā)揮其功能的基本條件。調(diào)整職工持股會(huì)與持股職工關(guān)系的依據(jù)是民法中合伙的有關(guān)規(guī)定和職工持股會(huì)章程、職工持股會(huì)設(shè)立合同。通常 ，職工持股會(huì)章程和職工持股會(huì)設(shè)立合同的標(biāo)準(zhǔn)文本是由委托管理證券的證券公司提供的。 職工持股會(huì)設(shè)立合同由加入職工持股會(huì)的全體持股職工共同訂立。該合同應(yīng)表明所設(shè)立的職工持股會(huì)是哪一個(gè)公司的職工組成的職工持股會(huì)，設(shè)立持股會(huì)的目的，共同投資的性質(zhì)，遵守持股會(huì)章程的表示，以及由持股職工選出的理事長(zhǎng)、理事、監(jiān)事已經(jīng)承諾就任的記載。這些條款，是確認(rèn)職工持股會(huì)關(guān)系、成立職工持股會(huì)的基礎(chǔ)性根據(jù)。 職工持股會(huì)章程是規(guī)范職工持股會(huì)組織、運(yùn)營(yíng)和其他對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的基本規(guī)則，具有自治法的性質(zhì)。章程規(guī)定應(yīng)包括：職工持 股會(huì)的性質(zhì)、目的、入會(huì)資格、出資、獎(jiǎng)勵(lì)金、股份的購(gòu)入、組織機(jī)構(gòu)、事務(wù)處理的委托、經(jīng)費(fèi)負(fù)擔(dān)、章程的變更。在日本，大多數(shù)職工持股會(huì)的章程將職工持股會(huì)的性質(zhì)確定為民法上的合伙；理事會(huì)負(fù) 責(zé)職工持股會(huì)的運(yùn)營(yíng)，監(jiān)事負(fù)責(zé)對(duì)理事（含理事長(zhǎng)）的業(yè)務(wù)監(jiān)督；理事長(zhǎng)受托管理會(huì)員的股份，并依各會(huì)員特別指示行使表決權(quán)。（注：參見(jiàn)［日］野村證券株式會(huì)社累積投資部編：《持股會(huì)的設(shè)立與運(yùn)營(yíng)實(shí)務(wù)》（參考 3 從業(yè)員持股會(huì)規(guī)則），日本社團(tuán) 第 12 頁(yè) 共 19 頁(yè) 法人商事法務(wù)研究會(huì) 1995 年版，第 46～ 51 頁(yè)。） 以上表明，職工持股會(huì)與持股職工即會(huì)員 的關(guān)系適用民法上有關(guān)合伙的規(guī)定。持股會(huì)不具有權(quán)利能力和行為能力，持股會(huì)的理事長(zhǎng)是作為每個(gè)持股的職工的代表人而實(shí)施其行為。職工加入職工持股會(huì)，適用合伙合同；持股職工與職工持股會(huì)理事長(zhǎng)的關(guān)系適用委任關(guān)系，持股職工作為委托人，理事長(zhǎng)則作為受任人。就形式而言，每個(gè)持股職工是公司的股東，但其股份是作為持股會(huì)成員的團(tuán)體所有。實(shí)質(zhì)上，職工持有的股份是持股會(huì)成員共同所有的。職工個(gè)人購(gòu)買的公司股份由作為持股職工的全員 代理的理事長(zhǎng)以其個(gè)人名義保有。職工股東基于其地位享有的權(quán)利均通過(guò)理事長(zhǎng)行使。實(shí)際上，職工對(duì)于公司的 直接投資要通過(guò)職工持股會(huì)（理事長(zhǎng)）間接參加。（注：參見(jiàn)［日］道野真弘：《從業(yè)員持股會(huì)的問(wèn)題點(diǎn)》，《立命館法學(xué)》 1997 年 6 號(hào)（ 256號(hào)） 1552（ 343）頁(yè)。）需要提及的是，
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