7職務(wù)犯罪：法律規(guī)定與司法實踐的磨合——懲治職務(wù)犯罪研討會綜述(編輯修改稿)
2024-09-21 15:52 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 屬于與之相聯(lián)系的國家機關(guān)，公務(wù)活動所產(chǎn)生的后果具有法定效力，且由國家強制力作保障。所以他們執(zhí)行公務(wù)時，應(yīng)認定為國家機關(guān)工作人員。同時，在國家機關(guān)中雖不具有機關(guān)序列 干部身份的被聘人員，只要其從事國家機關(guān)的活動有合法的依據(jù)，也應(yīng)實事求是地認定為國家機關(guān)工作人員，根據(jù)權(quán)利與義務(wù)相一致的原則，他們亦應(yīng)成為瀆職罪的犯罪主體。 三受賄罪中 “ 利用職務(wù)之便 ” 的內(nèi)涵及其具體表現(xiàn)形式 （一）對 “ 利用職務(wù)之便 ” 的理解 有人認為現(xiàn)行刑法受賄罪中 “ 利用職務(wù)上的便利 ” ，仍是指利用職權(quán)或者與職務(wù)有關(guān)的便利條件。 “ 職權(quán) ” 是指本人職務(wù)范 第 9 頁 共 19 頁 圍內(nèi)的權(quán)力。 “ 與職務(wù)有關(guān) ” ，是指雖然不是直接利用職權(quán)，但利用了本人的職權(quán)或地位形成的便利條件。實踐中，利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力有兩種情況 。一是不違背職責(zé)的受賄，即 “ 貪贓不枉法 ” ，指行為人利用職務(wù)之便非法收受他人財物并為其謀利，但這種謀利的行為只是一種職務(wù)內(nèi)應(yīng)為之事，也就是 “ 正確履行職責(zé)的行為 ” 。另一種則是違背職責(zé)的受賄，即 “ 貪贓又枉法 ” ，指行為人利用職務(wù)之便非法收受賄賂，在為他人謀取利益時，違背職責(zé)實施職務(wù)上不應(yīng)為的行為或不實施職務(wù)上應(yīng)為的行為。這兩種情況均可構(gòu)成犯罪。也有人對受賄罪中 “ 正確履行職責(zé) ” 的情況作了具體分析。認為在賄賂犯罪中，行賄人之所以行賄，受賄人得以受賄，雙方關(guān)系賴以建立的關(guān)鍵在于受賄人利用職權(quán)為請托人謀取利益。因此，正確地 、合法地履行職責(zé)對于受賄人來說雖然是正常性的，但對其他人來說，接受其工作成果卻有不特定性、機遇性或時間差異性。行賄人通過行賄將這種不特定的機遇及時地落在自己身上，受賄人只要收受了財物，就使得其履行職責(zé)的行為帶有被收買性，即符合受賄罪 “ 權(quán)錢交易 ” 的本質(zhì)特征。從受賄罪侵犯的客體來看，由于收受賄賂使得職權(quán)被收買，即使行為人正確地履行職責(zé)，正常執(zhí)行公務(wù)，也同樣敗壞了國家工作人員職務(wù)的廉潔性。還有人對此提出了不同看法。這種觀點認為，若沒有任何請托人和請托事項，行為人只是純正地執(zhí)行公務(wù)，（即 “ 正確履行職責(zé) ” ）此行為的客 觀受益人向國家工作人 第 10 頁 共 19 頁 員給付財物，國家工作人員予以收受，不是受賄罪。因為行為人根本就沒有為他人謀利的故意，不能因其行為使他人客觀獲利而認為其職務(wù)行為是謀利行為，否則是典型的客觀歸罪。 （二）對請托事項與利用職務(wù)之便的認定 “ 對請托事項是否擁有最終決定權(quán)才屬利用職務(wù)之便 ” 問題。大致有三種情況。一種情況是，請托事項雖屬于行為人職權(quán)范圍內(nèi)的事項，但必須是行使決定權(quán)才屬于利用職務(wù)上的便利，這是受賄罪中利用職務(wù)之便最典型的形式。第二種情況是，請托事項不屬于行為人職權(quán)范圍內(nèi)的事項，而行為人只是利用本人 職權(quán)或地位形成的便利條件，通過第三人職務(wù)行為實現(xiàn)了請托人請托的事項。這種情況下行為人的行為也是利用了其職務(wù)上的便利。行為人雖不具備最終決定權(quán)，但行為人擁有對第三人職務(wù)行為的制約權(quán)。第三種情況是，對一個大的請托事項，行為人沒有最終決定權(quán)，但大的請托事項的實現(xiàn)是建立在一個個小的請托事項實現(xiàn)的基礎(chǔ)上的，行為人對某一個小的請托事項擁有決定權(quán)，那么行為人也是利用了職務(wù)上的便利。如某市政府決定建造一項市政工程，委托某設(shè)計方負責(zé)工程圖紙設(shè)計。設(shè)計方委托某設(shè)計人員進行安裝中央空調(diào)的暖通圖紙設(shè)計，該設(shè)計人員即擁有了設(shè)計權(quán)，他 有選用產(chǎn)品進入圖紙的權(quán)力，這種權(quán)力對最終選用產(chǎn)品有很大影響，因此是一種職務(wù)權(quán)力。即使設(shè)計人員無最終選用產(chǎn)品的決定權(quán)，若其選用了某種產(chǎn)品標入圖紙，亦應(yīng)認定其在設(shè)計過程中， 第 11 頁 共 19 頁 利用了職務(wù)上的便利。 此外，針對 “ 科技人員的職務(wù)技術(shù)服務(wù)能否視為利用職務(wù)之便 ” 問題，有人認為應(yīng)分清三方面情況：一是要分清行為是職務(wù)行為還是非職務(wù)行為。對非職務(wù)行為的技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)， 不屬于利用職務(wù)之便。二是在職務(wù)行為中如提供了他本人專利技術(shù)，為服務(wù)對象帶來了額外經(jīng)濟利益，亦不能視為利用職務(wù)之便。三是即使在業(yè)余時間，如行 為人提供了屬于其單位所有的技術(shù)，或者是利用單位器材為他人提供技術(shù)服務(wù)，又未經(jīng)單位許可，應(yīng)視為利用職務(wù)上的便利。 （三） “ 利用職務(wù)之便 ” 的具體表現(xiàn)形式 對 “ 利用職務(wù)之便 ” 的具體表現(xiàn)形式，有人認為根據(jù)是否正確履行職責(zé)，可分為枉法和不枉法；根據(jù)利用職權(quán)的行為特征，可分為作為和不作為；根據(jù)利用職權(quán)的范圍，可分為利用本人的職權(quán)和利用他人的職權(quán)等等。其中利用他人職權(quán)實際上是利用本人職權(quán)或地位對他人職務(wù)的制約關(guān)系。這種制約關(guān)系表現(xiàn)為兩個方面，一是縱向制約關(guān)系，存在職務(wù)上的上下級關(guān)系，即職務(wù)上的從屬關(guān)系 。二是橫向的制約關(guān)系，即無隸屬關(guān)系的同級國家工作人員職務(wù)之間的制約關(guān)系。如審計、財政、公安部門對同級單位的制約關(guān)系。利用他人職權(quán)，有時也表現(xiàn)為利用影響或 協(xié)作關(guān)系。利用影響關(guān)系，如利用在領(lǐng)導(dǎo)身邊工作或擔(dān)負特殊職責(zé)的工作崗位，求助、說服領(lǐng)導(dǎo)作出一定的職務(wù)行為，以滿 第 12 頁 共 19 頁 足請托人的利益要求。協(xié)作關(guān)系指同單位的部門之間或同級單位之間的關(guān)系，這種協(xié)作關(guān)系也是由職權(quán)和地位形成的。如某國有企業(yè)總經(jīng)理要求另一國有公司的經(jīng)理接收某一大專畢業(yè)生為該國有公司職員，并從中索取該大專生的巨款賄賂，即為利用協(xié)作關(guān)系的受賄。 四如何理解受賄罪的 “ 為他人謀取利益 ”
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