7職務犯罪：法律規(guī)定與司法實踐的磨合——懲治職務犯罪研討會綜述(編輯修改稿)
2024-09-21 15:52 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 屬于與之相聯(lián)系的國家機關，公務活動所產(chǎn)生的后果具有法定效力，且由國家強制力作保障。所以他們執(zhí)行公務時，應認定為國家機關工作人員。同時，在國家機關中雖不具有機關序列 干部身份的被聘人員，只要其從事國家機關的活動有合法的依據(jù)，也應實事求是地認定為國家機關工作人員，根據(jù)權利與義務相一致的原則，他們亦應成為瀆職罪的犯罪主體。 三受賄罪中 “ 利用職務之便 ” 的內(nèi)涵及其具體表現(xiàn)形式 （一）對 “ 利用職務之便 ” 的理解 有人認為現(xiàn)行刑法受賄罪中 “ 利用職務上的便利 ” ，仍是指利用職權或者與職務有關的便利條件。 “ 職權 ” 是指本人職務范 第 9 頁 共 19 頁 圍內(nèi)的權力。 “ 與職務有關 ” ，是指雖然不是直接利用職權，但利用了本人的職權或地位形成的便利條件。實踐中，利用本人職務范圍內(nèi)的權力有兩種情況 。一是不違背職責的受賄，即 “ 貪贓不枉法 ” ，指行為人利用職務之便非法收受他人財物并為其謀利，但這種謀利的行為只是一種職務內(nèi)應為之事，也就是 “ 正確履行職責的行為 ” 。另一種則是違背職責的受賄，即 “ 貪贓又枉法 ” ，指行為人利用職務之便非法收受賄賂，在為他人謀取利益時，違背職責實施職務上不應為的行為或不實施職務上應為的行為。這兩種情況均可構成犯罪。也有人對受賄罪中 “ 正確履行職責 ” 的情況作了具體分析。認為在賄賂犯罪中，行賄人之所以行賄，受賄人得以受賄，雙方關系賴以建立的關鍵在于受賄人利用職權為請托人謀取利益。因此，正確地 、合法地履行職責對于受賄人來說雖然是正常性的，但對其他人來說，接受其工作成果卻有不特定性、機遇性或時間差異性。行賄人通過行賄將這種不特定的機遇及時地落在自己身上，受賄人只要收受了財物，就使得其履行職責的行為帶有被收買性，即符合受賄罪 “ 權錢交易 ” 的本質特征。從受賄罪侵犯的客體來看，由于收受賄賂使得職權被收買，即使行為人正確地履行職責，正常執(zhí)行公務，也同樣敗壞了國家工作人員職務的廉潔性。還有人對此提出了不同看法。這種觀點認為，若沒有任何請托人和請托事項，行為人只是純正地執(zhí)行公務，（即 “ 正確履行職責 ” ）此行為的客 觀受益人向國家工作人 第 10 頁 共 19 頁 員給付財物，國家工作人員予以收受，不是受賄罪。因為行為人根本就沒有為他人謀利的故意，不能因其行為使他人客觀獲利而認為其職務行為是謀利行為，否則是典型的客觀歸罪。 （二）對請托事項與利用職務之便的認定 “ 對請托事項是否擁有最終決定權才屬利用職務之便 ” 問題。大致有三種情況。一種情況是，請托事項雖屬于行為人職權范圍內(nèi)的事項，但必須是行使決定權才屬于利用職務上的便利，這是受賄罪中利用職務之便最典型的形式。第二種情況是，請托事項不屬于行為人職權范圍內(nèi)的事項，而行為人只是利用本人 職權或地位形成的便利條件，通過第三人職務行為實現(xiàn)了請托人請托的事項。這種情況下行為人的行為也是利用了其職務上的便利。行為人雖不具備最終決定權，但行為人擁有對第三人職務行為的制約權。第三種情況是，對一個大的請托事項，行為人沒有最終決定權，但大的請托事項的實現(xiàn)是建立在一個個小的請托事項實現(xiàn)的基礎上的，行為人對某一個小的請托事項擁有決定權，那么行為人也是利用了職務上的便利。如某市政府決定建造一項市政工程，委托某設計方負責工程圖紙設計。設計方委托某設計人員進行安裝中央空調(diào)的暖通圖紙設計，該設計人員即擁有了設計權，他 有選用產(chǎn)品進入圖紙的權力，這種權力對最終選用產(chǎn)品有很大影響，因此是一種職務權力。即使設計人員無最終選用產(chǎn)品的決定權，若其選用了某種產(chǎn)品標入圖紙，亦應認定其在設計過程中， 第 11 頁 共 19 頁 利用了職務上的便利。 此外，針對 “ 科技人員的職務技術服務能否視為利用職務之便 ” 問題，有人認為應分清三方面情況：一是要分清行為是職務行為還是非職務行為。對非職務行為的技術咨詢、技術服務， 不屬于利用職務之便。二是在職務行為中如提供了他本人專利技術，為服務對象帶來了額外經(jīng)濟利益，亦不能視為利用職務之便。三是即使在業(yè)余時間，如行 為人提供了屬于其單位所有的技術，或者是利用單位器材為他人提供技術服務，又未經(jīng)單位許可，應視為利用職務上的便利。 （三） “ 利用職務之便 ” 的具體表現(xiàn)形式 對 “ 利用職務之便 ” 的具體表現(xiàn)形式，有人認為根據(jù)是否正確履行職責，可分為枉法和不枉法；根據(jù)利用職權的行為特征，可分為作為和不作為；根據(jù)利用職權的范圍，可分為利用本人的職權和利用他人的職權等等。其中利用他人職權實際上是利用本人職權或地位對他人職務的制約關系。這種制約關系表現(xiàn)為兩個方面，一是縱向制約關系，存在職務上的上下級關系，即職務上的從屬關系 。二是橫向的制約關系，即無隸屬關系的同級國家工作人員職務之間的制約關系。如審計、財政、公安部門對同級單位的制約關系。利用他人職權，有時也表現(xiàn)為利用影響或 協(xié)作關系。利用影響關系，如利用在領導身邊工作或擔負特殊職責的工作崗位，求助、說服領導作出一定的職務行為，以滿 第 12 頁 共 19 頁 足請托人的利益要求。協(xié)作關系指同單位的部門之間或同級單位之間的關系，這種協(xié)作關系也是由職權和地位形成的。如某國有企業(yè)總經(jīng)理要求另一國有公司的經(jīng)理接收某一大專畢業(yè)生為該國有公司職員，并從中索取該大專生的巨款賄賂，即為利用協(xié)作關系的受賄。 四如何理解受賄罪的 “ 為他人謀取利益 ”
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