7在社會變革下的民事司法之路(編輯修改稿)
2024-09-19 18:20 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 能力，也不可能用沒有任何歧義的措詞把這些情況都包括進(jìn)去。 。他必須對法律的文字進(jìn)行補充，以便給立法機構(gòu)的意圖以 ‘ 力量和生命 ’ 。 ?[11] 上述原則是民事司法者在社會變革過程中進(jìn)行民事司法所應(yīng)當(dāng)遵循的基本準(zhǔn)則。這些原則的精神在王鴻舉市長在 XX 市建設(shè)全國統(tǒng)籌城鄉(xiāng)綜合配套改革試驗區(qū)電視電話會上的講話中已有體現(xiàn)，王市長在會上指出：法律、法規(guī)明確有底線的，要重點研究底線以上如何改革創(chuàng)新；法律、法規(guī)只作原 則性規(guī)定的，要通過改革予以細(xì)化和明晰；法律、法規(guī)尚未涉足的，要積極探索 第 9 頁 共 19 頁 建立合理的制度；法律、法規(guī)和正在執(zhí)行的政策雖有明確規(guī)定，但在實踐中確實需要調(diào)整完善的問題，可在局部探索試點，為法律、法規(guī)和政策體系的完善提供實踐依據(jù)。 以執(zhí)行法律來體現(xiàn)政策是民事司法的唯一途徑 法律的生命力在于它對社會實際需要的滿足，對社會正常發(fā)展的保護(hù)。一方面，由于社會變革與社會轉(zhuǎn)型所導(dǎo)致社會生活的變遷，政策將有不斷的調(diào)整和變化，而法院只能通過普遍的規(guī)則來貫徹政策，為此，司法者對政策應(yīng)當(dāng)抱有主觀和客觀的態(tài)度，所說主觀 是應(yīng)當(dāng)合理預(yù)見制定政策者的本意，依據(jù)制定者的意圖通過法律來正確地解釋政策。所說客觀是應(yīng)當(dāng)科學(xué)地看待政策的歷史變化，并結(jié)合客觀條件的變化來正確地對待政策從而依據(jù)法律來處理案件。另一方面，由于不存在邏輯上和法律理論上法律秩序的必然完整性，但法律秩序的完整性畢竟可以被確定作為一個 ? 規(guī)整性的 ? 觀念，作為一個理性的原則， 這要求我們盡力從法律上回答所有的法律問題，盡可能通過法律思想去堵實證法的種種漏洞。 [12]所以法律的價值并不在形式，而在其運用。 因此，要使法律用有限的規(guī)則來解決無限的問題，依賴于 規(guī)則背后強大的理念和思想張力，運用思想啟迪功能、知識和方法，激發(fā)人的主觀能動性和理性思維力量，使法律新新不已。 [13]這就需要法院而法官要將法所貫徹的理念與實際的社會變動有 第 10 頁 共 19 頁 機地結(jié)合的方法，在人類理性能力的范圍內(nèi)，尋求法律確定性與適應(yīng)性之間的某種合理尺度，運用法律意識和法律思維創(chuàng)造性地執(zhí)行法律，從而通過將一般的法律規(guī)則適用到個案中，解決業(yè)已發(fā)生的利益爭端。這樣才能并且必須在法律活動中通過自己的行為和主觀努力實現(xiàn)法律的目的。 而如何尋求法律確定性與適應(yīng)性之間的合理尺度，這要根據(jù)具體的情況具體把握。一般 說來，在社會變革時期，對法院來說，關(guān)鍵是要遵循社會變革的客觀規(guī)律，以法律正確地解釋政策，從而及時穩(wěn)定和維護(hù)社會管理秩序和經(jīng)濟秩序。這就需要創(chuàng)造性地揭示立法意蘊，并使之能夠與現(xiàn)實相吻合，以體現(xiàn)和貫徹政策。為此，我們在這里立足于法律精神，根據(jù)政策發(fā)展要求，來分析民事司法中與統(tǒng)籌城鄉(xiāng)的改革較為密切的兩個問題，即民事訴訟中的行政行為的問題與對不具備合同的有效要件的合同進(jìn)行補救的問題。 一、民事訴訟中的行政行為 民事訴訟中的行政行為是指在民事訴訟活動和形成的各種關(guān)系中存在的行政主體依法行使行政權(quán)力 ，并產(chǎn)生法律效果的行為。 由于生效的行政行為具有證明力、確定力和拘束力等幾個法律效力，因此它在民事訴訟中的作用主要表現(xiàn)為三個方面，即 證據(jù)作用。具體行政行為在民事訴訟中是訴訟證據(jù)，載體表現(xiàn)為 第 11 頁 共 19 頁 書證。 基礎(chǔ)作用。民事主體在作民事法律行為時，不能置行政行為不顧或違反行政行為的規(guī)定，否則該行為違法。 公示作用。有些行政行為在民事訴訟中起完善作用，即民事訴訟的結(jié)果須以行政行為予以公示。 對待民事訴訟中的行政行為，要把握以下幾個原則： （一）行政窮盡的原則。即 要求司法機關(guān)尊重行政意志的原則，司法權(quán)與行政權(quán)內(nèi)容不同，互有分工，法院不應(yīng)代替行政機關(guān)行使職權(quán)，同時，也不能過分地侵入行政領(lǐng)域，否則對行政活動的開展會造成一些妨礙。所以司法審查范圍也是有限的。這就要求司法機關(guān)以行政優(yōu)先，并不否認(rèn)行政行為的公定力，要服從它的要求社會表示尊重的法律效力。 （二）前提在先，權(quán)威在先的原則。在民事訴訟活動中，應(yīng)分析哪些是因，即前提和基礎(chǔ)問題，哪些是果，對于前提和基礎(chǔ)問題應(yīng)優(yōu)先解決。而且在確認(rèn)的問題上，應(yīng)以法律確定的職權(quán)及權(quán)威性大并且法律效力高的機關(guān)確認(rèn)優(yōu)先。而且，在幾種法 律效力確認(rèn)并存，難以區(qū)別孰先孰后的情況下，應(yīng)以先確認(rèn)的優(yōu)先。 （三）各司其責(zé)的原則。對于行政行為來說，司法審查權(quán)只應(yīng)由行政審判權(quán)行使，而不能由民事審判權(quán)行使。因為民事審判其范疇為私法范疇，而行政行為仍是公法的范疇，因私法與公法是截然分開的，故民事審判對于行政行為來說只能審查它的來源 第 12 頁 共 19 頁 合法性，是否發(fā)生法律效力，而不能象行政審判權(quán)一樣去審查它的其它合法性，行政機關(guān)也沒有義務(wù)接受法院的民事審判審查。 二、對不具備合同的有效要件的合同進(jìn)行補救 之所以要對于不具備合同有效要件的合同進(jìn)行補救 ，主要基于以下幾個原因：首先，是市場經(jīng)濟發(fā)展的要求。在市場經(jīng)濟社會中，正是無數(shù)的合同
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