4劉作翔論法律的作用及其局限性(編輯修改稿)
2024-08-27 15:42 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 行使。（ 12） 20 世紀(jì)韌產(chǎn)生于德國的自由法學(xué)運(yùn)動(dòng)，也是在對(duì)法律的缺陷做出分析之后，主張擴(kuò)大法官的司法裁量權(quán)，要求法官根據(jù)正義與公平去發(fā)現(xiàn)法律。自由法學(xué)家并不想解除法官忠實(shí)于成文法的一般義務(wù)，但他們認(rèn)為，當(dāng)實(shí)在法不清楚或不明確的時(shí)候，法官就應(yīng)當(dāng)根據(jù)占支配地位的正義觀念來審理案件。如果連這些正義觀念也無法確定，法官就應(yīng)當(dāng)根據(jù)其個(gè)人主觀的法律意識(shí)來判決。（ 13） 第 8 頁 共 17 頁 從柏拉圖時(shí)代到當(dāng)代的一些西方法學(xué)流派，關(guān)于法律的缺陷的評(píng)判總是 與主張擴(kuò)大法官的自由裁量權(quán)相關(guān)連。凡主張擴(kuò)大法官自由裁量權(quán)的觀點(diǎn)，其理論前提就是認(rèn)為法律總是存在著不完整、不周全、不明確、不清楚、不合理等等缺陷，擴(kuò)大法官的自由裁量權(quán)力，依靠正義和公 平觀念處理案件，會(huì)彌補(bǔ)法律的上述缺陷，這并不違背法官忠實(shí)于法律、向法律負(fù)責(zé)的法治精神。這是當(dāng)代西方法學(xué)家探討法律利弊問題的一個(gè)新特點(diǎn)。 在東方，法律的作用及其利弊問題也為法學(xué)家們所關(guān)注。被譽(yù)為近代日本啟蒙思想之父的日本思想家福澤渝吉，在對(duì)西方文明進(jìn)行考察之后，對(duì)法律的利弊作了深刻的剖析。他指出：不論為欲或?yàn)?利，必須老老實(shí)實(shí)遵守商業(yè)的法規(guī)，只有遵守法規(guī)才能進(jìn)行交易，從而促進(jìn)文明的進(jìn)步。在現(xiàn)代的人類世界上，除了家庭和親友之外，不論政府、公司、買賣、借貸，一切事物莫不依據(jù)法規(guī)辦事。（ 14）福澤渝吉對(duì)法律的作用評(píng)價(jià)道：就目前情況而論，促進(jìn)世界文明的工具，除了法制之外并無其他更好的辦法。厭惡事物外形，而拋棄其實(shí)際效能，是智者所不為的。他認(rèn)為，道德只能行之于人情所在的地方，而不能行之于法制的領(lǐng)域。法制的效能雖然也能達(dá)到人情的目的，但是從它所表現(xiàn)的形態(tài)看，法制和道德似乎是完全相反，互不相容的東西。（ 15） 另一位 東方學(xué)者、阿爾及利亞現(xiàn)代思想家穆罕默德 貝賈維， 第 9 頁 共 17 頁 也對(duì)法律的作用及利弊作了深刻的分析。他指出：法律是社會(huì)的固有現(xiàn)象，離開社會(huì)就無法設(shè)想法律的存在。法律是社會(huì)現(xiàn)實(shí)的結(jié)果，或者說是包含所有經(jīng)濟(jì)、歷史、文化和其他成分的社會(huì)環(huán)境的產(chǎn)物。他指出：人們已清楚地意識(shí)到法律中包含的奇特而又富有成果的矛盾，即法律的真實(shí)本質(zhì)和它的真正作用之間的矛盾。法律本質(zhì)上看來是進(jìn)化的，但其作用卻又是保守的。一方面，法律反映了變化著的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，盡管肯定會(huì)出現(xiàn)差距和延遲，它卻必須適應(yīng)這一現(xiàn)實(shí)，就這一點(diǎn)看它是進(jìn)化的 ，法律作為社會(huì)關(guān)系的 表現(xiàn)方式，對(duì)產(chǎn)生它的社會(huì)環(huán)境超著決定性或者說穩(wěn)定性作用。因此，它加強(qiáng)并捍衛(wèi)各種既定做法（秩序），排斥任何可能危及這些做法（秩序）的變革，就這一點(diǎn)講，它又是保守的。運(yùn)動(dòng)和惰性，變革和守舊是兩對(duì)永遠(yuǎn)影響法律的現(xiàn)狀和法律的未來的因素。每當(dāng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和關(guān)系發(fā)生變化，法律常常在較遲一段時(shí)間之后就適應(yīng)這種變化，以便使變化能鞏固下來。但是，在保證和捍衛(wèi)業(yè)已取得的進(jìn)步的同時(shí)，法律又成為社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系重新向前邁進(jìn)的阻力。這種阻力雖說不是不可克服的，但的確會(huì)造成延遲。隨后，當(dāng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的新發(fā)展越來越清楚，范圍越來越少時(shí)，它們 所代表的現(xiàn)實(shí)和作為障礙的法律之間不斷嚴(yán)重的脫節(jié)現(xiàn)象變得越來越突出，這種狀況一直持續(xù)到矛盾相當(dāng)突出，舊法律結(jié)構(gòu)由于明顯的不足和迅速地衰退而解體，法律準(zhǔn)則就不再是神圣的了。（ 16） 第 10 頁 共 17 頁 四、我的認(rèn)識(shí)和思考 。在早期，它表現(xiàn)為柏拉圖式的人治主義理論，在當(dāng)代，它成為對(duì)法律的利弊進(jìn)行分析的思維視角和分析工具。法律是社會(huì)關(guān)系的反映，是對(duì)特定社會(huì)發(fā)展階段的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、道德等的高度概括，是人類文化的重要表現(xiàn)形式。因此，人們對(duì)法律的認(rèn)識(shí)，實(shí)則是對(duì)社 會(huì)現(xiàn)實(shí)的認(rèn)識(shí)，這種法律觀實(shí)際上反映了人們對(duì)該社會(huì)現(xiàn)實(shí)的觀念和態(tài)度。世界上沒有 ? 絕對(duì)真理 ? ，人類迄今為止的歷史也不存在完美無缺的社會(huì)，所謂 ? 理想的社會(huì) ? ，總是相對(duì)而言的。從發(fā)展的、 ? 理想的 ? 角度來看，社會(huì)總是不完美的，是要不斷發(fā)展的，因此，反映社會(huì)現(xiàn)實(shí)的法律，自然也不會(huì)是盡善盡美的，總會(huì)存在著這樣或那樣的缺陷和局限性。 ，也是人類主觀認(rèn)識(shí)的產(chǎn)物，是人類文化的表現(xiàn)形式，這是法律產(chǎn)生、存在、變化、發(fā)展不可缺少的主客觀基礎(chǔ)。人類認(rèn)識(shí)客觀世界的能力，從歷史長河來看，是無限的，無窮盡 的，只要人類存在一天，這種認(rèn)識(shí)就不會(huì)終止。但對(duì)歷史長河中的特定社會(huì)發(fā)展階段來講，其認(rèn)識(shí)能力和水平又是有限的。正是由于人類認(rèn)識(shí)能力的這種無限性和有限性的矛盾，成為法律局限性產(chǎn)生的認(rèn)識(shí)論根源。 法律的局限性導(dǎo)源于人的認(rèn)識(shí)的局限性。只要人類認(rèn)識(shí)的有限性和無限性的矛盾及人類社會(huì)不斷變化發(fā)展進(jìn)步的現(xiàn)實(shí)這兩 第 11 頁 共 17 頁 大導(dǎo)致法律局限性的主客觀根據(jù)存在一天，作為它們的反映物—— 法律的局限性也就存在一天。因此
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