解析關(guān)于規(guī)制我國(guó)開放式基金風(fēng)險(xiǎn)的法律思考(編輯修改稿)
2025-02-17 15:37 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 的運(yùn)作起到了很好的作用。德國(guó)是將基金法納入到基金管理公司法中。這適應(yīng)了德國(guó)長(zhǎng)期混業(yè)經(jīng)營(yíng)、央行具有實(shí)施監(jiān)管的高度權(quán)威和能力的現(xiàn)狀，易于監(jiān)管，但也導(dǎo)致基金內(nèi)控弱化。其涉及基金業(yè)的法律主要有《資本投資公司法》等。由此可見，發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)基金業(yè)的管理體現(xiàn)了高度的法制化特征。由于有充分的法律保障，基金業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)得以較好的控制和化解，投資者利益保護(hù)有了強(qiáng)大的后盾，從而推動(dòng)了發(fā)達(dá)國(guó)家基金業(yè)和整個(gè)證券市場(chǎng)的快速發(fā)展。2．獨(dú)樹一幟的美國(guó)獨(dú)立董事制度 在美國(guó)，由于基金多為公司型，因而對(duì)于在基金持有人與基金經(jīng)理或投資顧問之間始終存在著的潛在利益沖突，其基金監(jiān)管則非常重視基金經(jīng)理的操守，目的是保障投資者，其方式是通過規(guī)定基金按指定的方式組織公司架構(gòu)，這就是獨(dú)樹一幟的美國(guó)獨(dú)立董事制度。依《投資公司法》規(guī)定，美國(guó)基金須采用公司形式，基金的大部分董事必須獨(dú)立于基金經(jīng)理及其關(guān)聯(lián)單位，即與基金經(jīng)理或關(guān)聯(lián)單位沒有任何業(yè)務(wù)關(guān)系，以及與基金經(jīng)理使用的經(jīng)紀(jì)人沒有任何法律關(guān)系。這樣可以使基金的董事會(huì)成為美國(guó)證券與交易委員會(huì)的監(jiān)管執(zhí)行工具，而且公司董事會(huì)中至少40%是獨(dú)立董事。他們承擔(dān)法律賦予的特別任務(wù)――監(jiān)察基金經(jīng)理，擁有法律賦予的較大權(quán)限，包括對(duì)投資顧問以及提供基金銷售服務(wù)和其他必要服務(wù)機(jī)構(gòu)的選擇，代表基金持有人對(duì)基金運(yùn)作進(jìn)行監(jiān)控。該法還對(duì)獨(dú)立董事資格的認(rèn)定進(jìn)行了嚴(yán)格規(guī)定，能否成為獨(dú)立董事，關(guān)鍵看他是否為“利益人”，即否是和投資公司有直接和潛在利益沖突的人士。從實(shí)踐來看，獨(dú)立董事制度對(duì)美國(guó)基金業(yè)中的利益沖突和關(guān)聯(lián)交易的控制和防范起到了很好的作用，促進(jìn)了美國(guó)基金業(yè)的快速發(fā)展。并對(duì)世界上其它一些國(guó)家產(chǎn)生了很大的影響。3．嚴(yán)格的信息披露制度。嚴(yán)格的信息披露是各國(guó)基金業(yè)監(jiān)管中的一個(gè)重點(diǎn)。但美國(guó)的基金監(jiān)管更依賴信息披露制度，它通過公開披露信息，由市場(chǎng)來監(jiān)管基金經(jīng)理的行為。《1933年證券法》確立了信息披露制度，要求披露的文件有注冊(cè)登記表、招募說明書、中期報(bào)告、年度報(bào)告、股東大會(huì)報(bào)告以及股東帳戶與記錄等。《投資公司法》則對(duì)招募說明書的內(nèi)容進(jìn)行了詳盡的規(guī)定，它還特別要求招募說明書必須披露基金經(jīng)理在基金運(yùn)作中有無(wú)利益沖突、基金經(jīng)理及其關(guān)聯(lián)單位的詳情、以及針對(duì)基金經(jīng)理或其職員的任何訴訟或紀(jì)律處分等等。SEC有權(quán)審閱這些報(bào)告，以保證這些招募說明書提供充分和準(zhǔn)確的信息給投資者。((((而且上述所有文件中的信息披露都應(yīng)簡(jiǎn)潔明了，都應(yīng)該用投資者所明了的語(yǔ)言向他們傳遞有用的、準(zhǔn)確相關(guān)的信息。用美國(guó)SEC前主席萊維特的話來說就是說“淺白的英語(yǔ)”，即明晰地表達(dá)信息。((((此外，基金及其承銷商的廣告材料，通常由NASD來審查。這些嚴(yán)格的規(guī)定使得投資者可以獲得充足的投資信息，以便于投資者做出自己的決定，大大增強(qiáng)了投資者利益的保護(hù)。4．完善的訴訟救濟(jì)制度((((。在發(fā)達(dá)國(guó)家，對(duì)于基金投資者利益因欺詐受到的損害有一套完善的訴訟救濟(jì)制度。一種是直接訴訟。對(duì)此，在美國(guó)以外的大部分國(guó)家，法律的執(zhí)行一般屬于政府的工作范疇，不會(huì)交給私人法律機(jī)構(gòu)代理。而美國(guó)則鼓勵(lì)投資者集體訴訟以對(duì)基金經(jīng)理進(jìn)行監(jiān)管，這是美國(guó)式基金法律監(jiān)管的一個(gè)獨(dú)有現(xiàn)象。對(duì)投資者而言，提出集體訴訟輕而易舉，且費(fèi)用非常低廉。而發(fā)行人要在集體訴訟中辯護(hù)不僅極為昂貴，而且常常會(huì)對(duì)其日常業(yè)務(wù)造成極大的干擾。倘若發(fā)行人敗訴，可能還要支付上億美元的賠款。為使基金避免股東可能提出集體訴訟的風(fēng)險(xiǎn)，基金和基金經(jīng)理會(huì)盡量在招募說明書中披露更多的信息，實(shí)際操作的結(jié)果卻是這些招募說明書在美國(guó)成了訴訟文件。政府由此而達(dá)到監(jiān)察不當(dāng)行為的目的?？梢?，集體訴訟是一種低成本的廉價(jià)監(jiān)管方法。另一種是間接訴訟，又稱為股東代表訴訟，為英國(guó)和美國(guó)率先在衡平法上創(chuàng)設(shè)。法國(guó)、德國(guó)、日本以及我國(guó)臺(tái)灣的《公司法》也都規(guī)定了股東的代表訴訟提起權(quán)。而美國(guó)則最早將其引入基金業(yè)。根據(jù)《投資公司法》第36條第二款的規(guī)定，注冊(cè)投資公司的投資顧問、受托人或受托公司或投資顧問的任何關(guān)聯(lián)人，以及基金公司的職員、董事、顧問委員會(huì)成員以及基金的主承銷商，對(duì)支付給其
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