中國(guó)國(guó)際私法的制定與完善國(guó)家法官學(xué)院演講(編輯修改稿)
2025-02-01 08:12 本頁面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 條約的規(guī)定；但中國(guó)聲明保留的條款除外；中國(guó)法律和中國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約沒有規(guī)定的，可以適用國(guó)際慣例。 2 中國(guó)國(guó)際私法 Company Logo 四、存在的問題 1 不全面 2 由于我國(guó)現(xiàn)行的有關(guān)涉外民事關(guān)系法律適用的法律規(guī)定散布在不同的民事法律法規(guī)之中，它們是針對(duì)相關(guān)法律法規(guī)所調(diào)整的民事關(guān)系所作出的法律適用規(guī)定，所以，它們不可能突破該法律法規(guī)的適用范圍去規(guī)定其他的涉外民事關(guān)系的法律適用問題，只可能在該法律法規(guī)適用的范圍作出有限的規(guī)定。同時(shí)，由于我國(guó)在一些民事領(lǐng)域，如侵權(quán)領(lǐng)域，沒有比較系統(tǒng)的專門立法，故在這些領(lǐng)域不可能有比較全面的相關(guān)涉外民事關(guān)系的法律適用規(guī)定，或者雖有專門的立法，而對(duì)相關(guān)涉外民事關(guān)系的法律適用未作規(guī)定，如 《 物權(quán)法 》 。此外，分散立法必然導(dǎo)致不可能對(duì)涉外民事關(guān)系法律適用的一些共同性問題作出全面的規(guī)定，暫付闕如。 中國(guó)國(guó)際私法 Company Logo 四、存在的問題 1 由于立法者不同、法源不同，有些國(guó)際私法規(guī)定互相矛盾、彼此沖突，導(dǎo)致國(guó)際私法體系整體不協(xié)調(diào) 2 不協(xié)調(diào) 3 中國(guó)國(guó)際私法 6 Company Logo 四、存在的問題 不具體 4 盡管我國(guó)現(xiàn)行的有關(guān)涉外民事關(guān)系法律適用的法律規(guī)定已涉及到民事關(guān)系的大的方面，但對(duì)許多具體問題沒有加以規(guī)定。比如說，在現(xiàn)行的規(guī)定中，有關(guān)于民事行為能力法律適用的規(guī)定，但沒有關(guān)于民事權(quán)利能力法律適用的規(guī)定；有不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)法律適用的規(guī)定，但沒有動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)法律適用的規(guī)定；有中國(guó)人和外國(guó)人結(jié)婚法律適用的規(guī)定，但沒有中國(guó)人之間在國(guó)外結(jié)婚以及外國(guó)人之間在中國(guó)結(jié)婚的法律適用的規(guī)定；有法定繼承法律適用的規(guī)定，但沒有遺囑繼承法律適用的規(guī)定。 中國(guó)國(guó)際私法 Company Logo 四、存在的問題 部分規(guī)定不精準(zhǔn)、不周延、不嚴(yán)密，容易引起歧義，容易導(dǎo)致誤解。關(guān)于合同法律適用的規(guī)定，就是典型的例子。早在 1985年，我國(guó) 《 涉外經(jīng)濟(jì)合同法 》 第 5條第 1款規(guī)定： “ 合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律 ” 。 這顯然是采用了國(guó)際上通行的合同當(dāng)事人意思自治原則。按照這一原則，合同當(dāng)事人可以選擇適用于合同的法律或者說合同的準(zhǔn)據(jù)法。但根據(jù)國(guó)際上通行的理解，合同當(dāng)事人選擇的合同準(zhǔn)據(jù)法不僅是解決合同爭(zhēng)議的依據(jù)，而且也是訂立合同、解釋合同、履行合同、消滅合同以及確定合同效力的依據(jù)。顯然，用 “ 處理合同爭(zhēng)議所適用的法律 ” 這樣的表述是不周延的。我國(guó)后來 1986年頒布的 《 民法通則 》 第145條第 1款仍然規(guī)定 “ 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律 ” 。 1992年頒布的 《 海商法 》 第 269條改變了這種表述，規(guī)定 “合同當(dāng)事人可以選擇合同適用的法律 ” ，是一個(gè)進(jìn)步。而 1999年頒布的取代 《 涉外經(jīng)濟(jì)合同法 》 的統(tǒng)一 《 合同法 》 第 126條又倒退到 《 民法通則 》 第 145條的規(guī)定。 2 3 中國(guó)國(guó)際私法 不明確 5 Company Logo 四、存在的問題 這里講 “ 不科學(xué) ” 并不是講現(xiàn)行的所有規(guī)定都不科學(xué)，而是指其中有一些規(guī)定不科學(xué)，存在不科學(xué)的現(xiàn)象。比如說，現(xiàn)行法律關(guān)于公共秩序保留的規(guī)定，不僅將外國(guó)法律，而且也將國(guó)際慣例作為可依公共秩序保留原則排除的對(duì)象。這種做法不僅在世界上絕無僅有，而且在法理上也是說不通的。因?yàn)樵诿裆淌骂I(lǐng)域存在的國(guó)際慣例，實(shí)際上就是國(guó)際商事慣例，它們是在長(zhǎng)期的國(guó)際商事活動(dòng)中反復(fù)實(shí)踐而形成的國(guó)際商事行為規(guī)則，不涉及國(guó)家的社會(huì)公共利益，一般依當(dāng)事人的選擇而適用，不會(huì)發(fā)生違背一國(guó)社會(huì)公共利益的情形。 3 中國(guó)國(guó)際私法 5 不科學(xué) 6 Company Logo 中國(guó)國(guó)際私法立法的若干重要問題 中國(guó)國(guó)際私法 第四部分 Company Logo 一、立法指導(dǎo)思想 解放思想 實(shí)事求是 與時(shí)俱進(jìn) 1. 總結(jié)自身經(jīng)驗(yàn) 2. 借鑒外國(guó)經(jīng)驗(yàn) 3. 立足中國(guó)實(shí)際 1. 實(shí)用主義：從實(shí)際出發(fā)，符合實(shí)際情況；有利于維護(hù)國(guó)家利益、保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益。 2.
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