【文章內(nèi)容簡介】 有過錯。 如勞動者沒有過錯而是不可抗力，偶發(fā)事件引發(fā)損失或 過錯不可歸于該勞動者，則即便造成重大損失也不能使用本條 損失需要達到重大層面 需要企業(yè)規(guī)章制度對于重大做出定義 重大損害的 量化、具體化 ? 違紀處理之：解雇（趨利避害：解雇理由的轉(zhuǎn)化） 員工違紀行為的處理 勞動合同法第 39條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù) 造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；； 一、解雇方案的選擇； 二、解雇理由的轉(zhuǎn)換。 ? 違紀處理之：解雇（員工欺詐行為的處理） 員工違紀行為的處理 勞動合同法第 39條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； （以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的 ） 欺詐行為 的認定 ? 違紀處理之：解雇（被依法追究刑事責任的處理） 員工違紀行為的處理 勞動合同法第 39條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （六） 被依法追究刑事責任的 ； 被判處自由刑（包括拘役、有期徒刑、無期徒刑）及被適用緩行、被判處管制 被單處或者并處罰金、被認定犯罪但免予刑事處罰 一、被依法追究刑事責任的理解； 二、最優(yōu)方案設(shè)計。 ? 趨利避害：解雇理由的選擇 員工違紀行為的處理 [案例 ] 某員工經(jīng)營有違紀行為，公司也多 次警告。有一次員工上班打瞌睡， 公司便以“上班時間睡覺”為由解除 勞動合同，后發(fā)生爭議。 一、選定不能反悔； 二、理由模糊化處理。 ? 違紀處理之：解雇 員工違紀行為的處理 如何進行解雇評估 解雇理由是否成立； 證據(jù)是否收集完整； 依據(jù)規(guī)章制度的合法性：三要素； 解雇程序是否正當（通知工會及勞動者）； 成本：補償金、賠償金； 消極影響。 解除勞動合同的程序 通知工會： 用人單位單方解除勞 動合同，應(yīng)當事先將理由通知工會， 否則構(gòu)成違法解除；舉證的要求 —— 通知工會函（工會簽收） ； —— 勞動 合同法第 43條、司法解釋四第 12條 通知勞動者： 解除勞動合同通知 書的制作； — 勞動爭議司法解釋二第 一條第（二）款送達方式： A：直接送達方式； B：郵寄送達方式：必須 EMS，快遞單 注明文件名； 入職時勞動者確認送達地 址（建議完善），明確勞動者拒收、無 人簽收等視為送達 ； C：公告送達：可以采用直接送達、郵寄 送達，卻直接采用公告送達的，無效； D：錄像錄音：錄像會引起勞動者警惕 （針孔攝像無效）； 錄音先擬好草稿， 說明時間很重要（例如：某某某，你某年 某月某日 … 違反 … ，今天是某年某月某日 ， …… ） 。 ? 員工違紀的界定 ? 員工違紀行為的舉證 ? 員工違紀行為的處理 ? 規(guī)章制度的合規(guī)性 ? 違紀條款常見問題分析 目錄 ? 規(guī)章制度作為處理依據(jù)的條件 規(guī)章制度的合規(guī)性 最高人民法院勞動爭議司法解釋 (一 )第19條 用人單位根據(jù) 《 勞動法 》 第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。 ? 規(guī)章制度作為處理依據(jù)的條件 規(guī)章制度合法性的司 法認定 —— 三要素 制定程序： 通過民 主程序制定； 制度內(nèi)容： 不違反 法規(guī)法規(guī)及政策規(guī)定； 是否公示： 已向勞 動者公示。 規(guī)章制度的合規(guī)性 案例：（ 2023）深中法勞終字第 4884號判決：本院認為，用人單位解除與勞動者勞動關(guān)系應(yīng)有合法理由。本案中，上訴人以被上訴人違反 《 員工獎懲規(guī)定 》 的規(guī)定解除勞動關(guān)系，但沒有充分有效的證據(jù)證實 《 員工獎懲規(guī)定 》 經(jīng)民主程序制度制定。因此，不能作為上訴人解除勞動關(guān)系的合法依據(jù)。 ? 規(guī)章制度未經(jīng)民主程序 規(guī)章制度的合規(guī)性 勞動合同法第四條用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。 ? 民主程序的法律要求 操作要點： 民主程序的流程； 證據(jù)要求。 規(guī)章制度的合規(guī)性 未履行民主程序或已履行但無法舉證； 與法律法規(guī)相抵觸； 未向勞動者公示或已公示但無法舉證； 法律法規(guī)出臺但規(guī)章制度未更新導致部分內(nèi)容與法律法規(guī)相抵觸； 關(guān)鍵條款用詞抽象，可執(zhí)行性差。如：嚴重、重大。 ? 規(guī)章制度常見法律風險 企業(yè)必須舉證：民主程序 +向勞動者公示 。 否則制度將不被司法機關(guān)采 用，導致違法解除等風險。 規(guī)章制度的合規(guī)性 ? 規(guī)章制度常見法律風險（ 企業(yè)規(guī)章制度的制定 ） 1. 討論的證據(jù) ① 關(guān)于員工手冊討論的通知、公告 ② 討論的回復(fù) 2. 平等協(xié)商的證據(jù) ① 職工代表選舉的證據(jù) ② 會議記錄 需與會者簽字 3. 公示的證據(jù) ① 員工手冊領(lǐng)取簽字 ② 員工手冊考試答卷 ③ 員工手冊學習簽到 規(guī)章制度的合規(guī)性 規(guī)章制度制定、修改中的民主程序 —— 企業(yè)舉證（勞動合同法第 4條） 流程： ①經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論； ②與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。司法實踐重程序，企業(yè)只要做過討論、協(xié)商的程序，企業(yè)可以單方?jīng)Q定制度內(nèi)容 —— 形式上的民主 。 如何證明已履行民主程序： 最簡單的就是會議紀要 —— 參與人簽名，形式上要看起來是真的 。 職工代表大會如何召開： 五部委 《 企業(yè)民主管理規(guī)定 》 。 ? 規(guī)章制度常見法律風險 規(guī)章制度的合規(guī)性 勞動合同法第四條第四款：用人單位應(yīng)當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。 ? 規(guī)章制度公示告知的方法 規(guī)章制度的 8種公示方法 內(nèi)部網(wǎng)、 OA系統(tǒng)： 有欠缺，舉證麻煩 —— 網(wǎng)頁截圖真實性、是否會被采納；勞動者是否看過； 電子郵件通知： 群發(fā)制度，有欠缺，理由同上； 公告欄粘貼： 舉證麻煩； 簽收 ： 較可靠，留存簽收文件； 培訓 ： 簽到表（列明培訓內(nèi)容、時間、簽名）； 考試法 ： 建議用開卷考（分數(shù)高，掌握程度好），保留試卷； 入職登記表 ： 聲明 — 本人已充分閱讀 …… 規(guī)章制度，愿意遵照執(zhí)行。本人簽名； 勞動合同約定法 ： 乙方已充分閱讀甲方 ……規(guī)章制度，無異議，愿意遵照執(zhí)行。 違紀條款常見問題分析 一、違紀行為無對應(yīng)處理措施； 二、違紀處理畸輕或畸重； 三、違紀處理超越邊界。 違紀條款常見問題分析 ? 違紀與違反規(guī)章制度 《 勞動法 》 第二十五條 勞動者有下列情之一的，用人單位可以解除勞動合同： （二）嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的； 《 勞動合同法 》 第三十九條 勞動者有下列情之一的，用人單位可以解除勞動合同： （二）嚴重違反用人單位規(guī)章制度的； 規(guī)章制度無規(guī)定如何處理？ 違紀條款常見問題分析 規(guī)章制度無規(guī)定如何處理？ ? 根據(jù) 《 勞動合同法 》 及