【文章內(nèi)容簡介】 關(guān)的環(huán)境因素,就要探究合同當事人的真意而不限于對合同外部意思的解釋了.: 體系解釋是指把全部合同條款和構(gòu)成部分看作一個統(tǒng)一的整體,.: 參照交易習慣或慣例原則,是指在合同文字或條款的含義發(fā)生歧義時,按照習慣或慣例的含義予以明確。在合同存在漏洞,致使當事人的權(quán)利義務(wù)不明確時,參照習慣或慣例加以補充.這是因為習慣和慣例是在人們長期反復實踐的基礎(chǔ)上形成的,參照一定的習慣或慣例,不僅符合合同當事人的利益和愿望,而且符合社會正義和法律要求.另外,隨著我國改革開放步伐的不斷加大,國際交往日益頻繁,涉外合同數(shù)目增多,出現(xiàn)合同解釋問題時,運用國際通用慣例來界定雙方的權(quán)利義務(wù)顯得至關(guān)重要. 當合同某一條款,可以作兩種以上解釋時,應(yīng)當以符合合同目的的解釋為準該原則要求在某一合同用語表達的意思與合同目的相反時,應(yīng)當通過解釋更正合同用語。當合同內(nèi)容曖昧不明或互相矛盾時,應(yīng)當在確認每一合同用語或條款都有效用的前提下,盡可能通過解釋的方式予以統(tǒng)一和協(xié)調(diào),使之符合合同目的。當合同文句有不同意思時,應(yīng)按照符合合同目的的含義解釋,摒棄有悖于合同目的的含義.: ,..: (1)當事人對于非必要事項,沒有表示.(2)當事人對非必要事項,雖然經(jīng)過表示,但沒有達成協(xié)議,而同意保留到合同成立后再行商議.(3).填補合同漏洞有兩種方法:,因而,原則上,由任意性規(guī)范來補充合同漏洞.合同條款的內(nèi)容有疑義時,:(1)無任意性規(guī)范時,應(yīng)依補充的合同解釋方法,填補合同漏洞.(2)對下列兩種情況,補充的合同解釋應(yīng)優(yōu)先于任意性規(guī)范加以適用.①當事人所訂合同雖然具備法定合同的要素,但具有特殊性,適用任意性規(guī)范不能完全符合當事人利益時.②對某些合同如融資租賃合同適用或類推適用任意性規(guī)范違反合同目的時,應(yīng)針對該合同的特殊利益狀態(tài),依補充的解釋,補合同的欠缺.(3)任意性規(guī)范一般多符合當事人的利益,當事人對于合同未詳細訂立內(nèi)容的,有任意性規(guī)范時,原則上應(yīng)優(yōu)先加以適用.但二者在方法上是有區(qū)別的,補充的合同解釋,是對合同的客觀規(guī)范內(nèi)容加以解釋,.它屬于一種規(guī)范的判斷標準,以當事人在合同上所作的價值判斷及利益衡量為出發(fā)點,依誠實信用原則并斟酌交易慣例加以認定,補充的合同解釋旨在補充合同之不備,不能變更合同內(nèi)容,以免侵害意思自治原則.需要注意的是,公平判斷也不是絕對的而是因人而異,因此,精于計算,追求自身利益最大化,這樣的話,.使用人應(yīng)對其所提出的定式約款的表述負責,在解釋定式約款時,若有文字暖昧或易生疑義時,應(yīng)為不利于使用人的解釋,以防止使用人玩弄文字游戲.《國際商事合同通則》第46條所定“如果一方當事人所提出的合同條款含義不清,則應(yīng)做出對該方當事人不利的解釋”即屬此方法.: ,那么合同就會因違反誠實信用原則而無效.綜合衡量當事人的利益時,應(yīng)考慮所有可能影響雙方利益的因素,.:定式合同使用人在使用定式合同時,為維持定式合同合理化的功能和有利于相對人,在解釋定式合同時,并非基于使用人的立場,也非基于個別相對人所理解或認識的效果,而是以該合同能預定適用之特定或不特定對象的平均的合理的理解可能性為判斷基礎(chǔ).定式合同的內(nèi)容無非著眼于使用人本身的利益,應(yīng)當平衡相對人的利益,尤其是在解釋免責條款或危險負擔轉(zhuǎn)移的條款時,應(yīng)予從嚴解釋和限制解釋.“免責條款若使用一般用語,而該用語的免責范圍可能涵蓋兩種以上的義務(wù)或責任,但該免責約款準備免除的義務(wù)或責任的種類又不明確時,應(yīng)選擇‘最狹義’或‘非法定’的義務(wù)或責任作為免責約款之標的.我國臺灣學者從定式免責合同的角度,闡述了限制解釋的主要方法,簡要介紹如下:(1)侵權(quán)行為所生債務(wù)及債務(wù)不履行所生債務(wù)均有可能,若免責約款所指不明時,只免除債務(wù)不履行所生之債務(wù)。(2)免責約款適用于“隱蔽性瑕疵所生債務(wù)”或“不符合描述之瑕疵所生之債務(wù)”不明確時,只免除因“隱蔽性瑕疵所生之債務(wù)”.(3)債務(wù)因違背不同層次之契約注意義務(wù)而免責約款所適用之債務(wù)不明確,只及于因違背高層次之注意義務(wù)所發(fā)生之責任.(4)免責約款適用于“隱蔽性瑕疵所生債務(wù)”或“不符合特定目的所生債務(wù)”不明確時,只及于因“隱蔽性瑕疵所生債務(wù)”。(5)免責約款之免除“品質(zhì)瑕疵所生債務(wù)”或“包裝瑕疵所生債務(wù)”不明確時,只能免除“品質(zhì)瑕疵所生債務(wù)”。(6)免責約款所欲免責之債務(wù)究系針對契約當事人所發(fā)生的債務(wù)或包括其他第三人在內(nèi)所發(fā)生之債務(wù)不明確時,只免除其他第三人所發(fā)生之債務(wù).(7)關(guān)于貨物收受人須于一定期間通知出賣人,否則視為貨物符合約定品質(zhì)之約款究竟是指“已經(jīng)交付之貨物”或者包括“因短少尚未交付之貨物”在內(nèi),欠缺明確時,依限制解釋之原則,只適用于已經(jīng)交付之貨物,至于因短少尚未交付之貨物,出賣人不得以期間屆滿而免責.,宜從以下角度把握:(一)合同債權(quán)是請求權(quán)(二)合同債權(quán)是給付受領(lǐng)權(quán)(三)合同債權(quán)是相對權(quán)(四)合同債權(quán)具有平等性(五)合同義務(wù)包括給付義務(wù)和附隨義務(wù).總的來說,在我國,合同形式分為約定形式與法定形式,法律兼采要式與不要式的原則.是指當事人只用語言為意思表示訂立合同,而不用文字表達協(xié)議內(nèi)容的形式.是指以文字表現(xiàn)當事人所訂合同的形式.,僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約,對方接受該要約,做出一定或指定的行為作承諾,合同成立.第五章 合同的效力:合同生效,是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力,:合同法第8條“依法成立的合同,對當事人具有法律拘束力,受法律保護.”合同的拘束力主要體現(xiàn)在對當事人的拘束力上,具體體現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)兩方面.在權(quán)利方面,(),也受到法律的保障.在義務(wù)方面,“當事人應(yīng)當按照約定全面履行自己的義務(wù)”.違反合同義務(wù),.:(1)兩者的概念和性質(zhì)不同,合同的成立是指締約當事人就合同的主要條款達成了合意。合同成立只解決了當事人之間是否存在合意的問題。合同是否生效則取決于合同是否符合國家的意志和社會公共利益.(2),著眼于意思表示的外部容態(tài),會發(fā)生盡管合同已經(jīng)成立但是并不立即生效的情形.(3)。區(qū)分合同的不成立和無效,可以區(qū)別合同無效后當事人的責任和合同不成立之際的當事人責任.:行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。意思表示真實。不違反法律和社會公共利益。具備法律所要求的形式.:1)無行為能力人(不滿10周歲的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人)) 限制行為能力人(10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人))完全行為能力人(18周歲以上的成年人和16周歲以上不滿18周歲以自己的勞動收入為主要生活來源者)也只有在其權(quán)利能力范圍內(nèi),才具有相應(yīng)的行為能力.:附條件的合同是指當事人在合同中特別規(guī)定一定的條件,:,:一是生效條件,即延緩條件,限制合同效力發(fā)生的條件。二是解除條件,即消滅條件,自條件成就時失效.,當事人不得為了自己得利益,以不正當():“當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的,視為條件已成就。不正當?shù)卮俪蓷l件成就的,視為條件不成就.”:是指當事人在合同中設(shè)定一定的期限,并把期限的到來作為合同效力的發(fā)生或消滅的根據(jù).:是指合同一方當事人簽訂的合同,已經(jīng)成立,但因其不完全符合有關(guān)合同生效要件的規(guī)定,其法律效力能否發(fā)生,尚未確定,一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認方能生效的合同.:限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同10周歲以上不滿18周歲的未成年人和不能完全辯認自己行為的精神病人,其它民事活動由其法定代理人代理,不必經(jīng)法定代理人追認.如果限制民事行為能力人未經(jīng)其法定代理人的事先同意,獨立實施其依法不能獨立實施的民事行為,則要區(qū)分兩種情況處理:(1)如果限制民事行為能力人實施的是單方民事行為,如拋棄財產(chǎn),則行為當然無效。(2)如果限制民事行為能力人實施的是雙方民事行為,如與他人訂立合同,則與其發(fā)生關(guān)系的相對人可以在規(guī)定的期限內(nèi),.,經(jīng)法定代理人追認后,該合同有效,不必經(jīng)法定代理人追認.,: 1經(jīng)過法定代理人追認。2純獲利益的合同,如贈與合同。,還應(yīng)當注意相對人依法行使催告權(quán)和撤銷權(quán)的規(guī)定.:無權(quán)代理,是指無權(quán)代理的人代理他人從事民事行為,簡言之,:。.(一)本人的承認,本人是否作出承認,是本人所享有的權(quán)利(二)相對人的撤回權(quán)和催告權(quán),.(三)對善意相對人的保護,所謂表見代理,是指無權(quán)代理人的代理行為客觀上有使相對人相信其有代理權(quán)的情況,且相對人主觀上為善意且無過失,因而可以向被代理人主張代理的效力.根據(jù)我國法律的規(guī)定,屬于效力待定的合同.:,就具有法律約束力,但是無效 ,因此即使其 成立,: (1). (2). (3)無效合同具有不得履行性,即在訂立無效合同以后,當事人不得依據(jù)合同實際履行,也不涉及承擔違約責任的問題. (4),就將產(chǎn)生溯及力,使合同自訂立之時起就不具有法律效力,以后也不能轉(zhuǎn)化為有效合同. : (1).(2)惡意串通,.(3)以合法形式掩蓋非法目的的合同,即當事人訂立的合同在形式上是合法的,但在內(nèi)容和目的上是非法的. (4)損害社會公共利益的合同.(5). :,根據(jù)合同法第五十四條的規(guī)定,如當事人可以約定商品的價格,違反任意性規(guī)定合同不發(fā)生合同違法的情形.:是指當事人在訂立合同時,因意思表示不真實,: (1)可撤銷合同主要是意思表示不真實的合同,如重大誤解. (2)必須由撤銷權(quán)人主動行使撤銷權(quán),法院應(yīng)采取不告不理的態(tài)度. (3)可撤銷合同在未被撤銷以前仍然是有效的. (4)撤銷權(quán)人對可撤銷合同既可以撤銷也可以變更. :可撤銷的合同包括以下幾種: (1)。 (2)。 (3): (4),是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要,強迫對方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真實意思的意思表示. :撤銷權(quán)是一種權(quán)利,具有撤銷權(quán)的當事人既可以行使撤銷權(quán),向人民法院或者仲裁機構(gòu)請求撤銷或者變更該合同,也可以放棄撤銷權(quán),不行使該權(quán)利.在以下兩種情形下,當事人的撤銷權(quán)會發(fā)生消滅:撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)的期限為1年,也就是說在這1年期限內(nèi),具有撤銷權(quán)的當事人必須行使其撤銷權(quán),否則,該當事人就失去了撤銷合同的權(quán)利,那么當事人就必須接受合同的約束,履行合同中規(guī)定的義務(wù).這個“1年”是除斥期間,不存在期間的中斷或者中止的問題..撤銷權(quán)是具有撤銷權(quán)的當事人的一種權(quán)利,因此當事人可以行使撤銷權(quán),:第一種是具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示放棄撤銷權(quán),也就是默示的放棄.:中華人民共和國合同法(1999年3月15日) 第五十八條 合同無效或者被撤銷后,因該合同取得的財產(chǎn),應(yīng)當予以返還。不能返還或者沒有必要返還的,雙方都有過錯的,應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任. 中華人民共和國民法通則(1986年4月12日) 第六十一條 民事行為被確認為無效或者被撤銷后,當事人因該行為取得的財產(chǎn),對方都有過錯的,應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任. 雙方惡意串通,應(yīng)當追繳雙方取得的財產(chǎn),.:賠償損失,在合同法上也稱違約損害賠償,:(1).,任何其它責任形式都可以轉(zhuǎn)化為損害賠償.(2).,任何損失一般都可以轉(zhuǎn)化為金錢,因此,也可以以其它物代替金錢作為賠償.(3).,賠償損失是對違約行為所造成的損失的賠償,賠償損失是對守約方所遭受損失的一種補償,而不是對違約行為的懲罰.(4).,也可以約定損害賠償?shù)挠嬎惴椒?(5).賠償損失的確定方式有兩種:法定損害賠償和約定損害賠償.第六章 合同的履行:,全面完成合同義務(wù)的履行原則.2..協(xié)作履行原則的概念:是指當事人不僅適當履行自己的合同債務(wù),而且應(yīng)基于誠實信用原則要求對方當事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行原則.:是指當事人在履行合同時,應(yīng)當講求經(jīng)濟效益,付出最小的成本,取得最佳的合同利益.:是指合同依法成立后,因不可歸責于雙方當事人的原因發(fā)生了不可預見的情事變更,致使合同的基礎(chǔ)喪失或動搖,如果繼續(xù)維持合同原有效力則顯失公平時,允許變更或解除合同.:(1)適當履行原則,全面完成合同義務(wù)的履行原則.其主要內(nèi)容在于:總體地,.具體地,不僅有關(guān)履行標的,都應(yīng)當符合法律的規(guī)定以及合同的約定.與實際履行的聯(lián)系和區(qū)別:適當履行必然是實際履行,實際履行未必是適當履行.(2)協(xié)作履行原則,是指當事人不僅適當履行自己的合同債務(wù),而且應(yīng)基于誠實信用原則要求對方當事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行原則.具體內(nèi)容如:債務(wù)人履行合同債務(wù),債權(quán)人應(yīng)適當受領(lǐng)給付。債務(wù)人履行債務(wù),時常要求債權(quán)人創(chuàng)造必要的條件,提供方便。因故不能履行或不能完全履行時,應(yīng)積極采取措施避免或減少損失,否則還要就擴大的損失自負其責。發(fā)生合同糾紛時,應(yīng)各自主動承擔責任,不得推諉.(3)經(jīng)濟合理原則,是指當事人在履行合同時,應(yīng)當講求經(jīng)濟效益,付出最小的成本,取得最佳的合同利益.經(jīng)濟合理原則具體體現(xiàn)在合同履行的方方面面:)履行方式的選擇上,如有條件允許部分履行。運輸路線的選擇等。履行期限的選擇上,如有條件允許提前履行。合同變更的選擇上,如有條件允許單方變更合同。標的物提存,等等.(4)情事變更原則,是指合同依法成立后,因不可歸責于雙方當事人的原因發(fā)生了不可預見的情事變更,致使合同的基礎(chǔ)喪失或動搖,如果繼續(xù)維持合同原有效力則顯失公平時,允許變更或解除合同.:情事變更原則的適用必須同時由以下條件構(gòu)成: ,無效的和可撤銷的合同不適用情事變更原則,因為它們從簽訂時起就沒有法律效力,不涉及簽訂后客觀情況如何變化. ,指作為合同基礎(chǔ)的客觀情況和環(huán)境。變更,(1),無法按數(shù)交貨.(2)戰(zhàn)爭.(3)由于商品經(jīng)濟的本質(zhì)導致的風險,如通貨膨帳,幣值大貶,物價大漲,產(chǎn)品成本大幅度提高等.(4)國家宏觀經(jīng)濟政策的變化.(5)政府管理經(jīng)濟的具體行政措施的影響. ,全面履行完畢前,如在合同有效成立前發(fā)生情事變更,當事人可不訂立合同或根據(jù)變更后的狀況訂立合同,若當事人不知情事已變更而訂立合同,則為重大誤解,屬可撤銷合同。合同履行完畢,變更或解除合同已無必要. ,則該方當事人應(yīng)承擔違約責任及因此導致的風險,而不適用情事變更原則. ,則為正常的商業(yè)風險,該當事人應(yīng)承擔此風險后果. ,如雖發(fā)生情事變更事實,但繼續(xù)履行合同,雙方當事人并未顯失公平,則不適用情事變更原則.適用情事變更原則的法律