鄧光亮(初稿)——事實勞動關系的法律保護(編輯修改稿)
2025-01-19 05:59 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 因，如雙方各打如意算盤拖著不簽或根本不知道要簽。第二：因雙重勞動關系而產(chǎn)生事實勞動關系。所謂雙重勞動關系是指一個勞動者具有雙重身份和參與兩個勞動關系。雙重勞動關系或表現(xiàn)為兩個勞動關系都是法定的，或表現(xiàn)為一個是法定的勞動關系，另一個卻是事實上的勞動關系。主要有以下3種情況：兼職，停薪留職，國有企業(yè)職工下崗再就業(yè)形成的事實勞動關系。第三：因履行無效勞動合同而形成的事實勞動關系。《勞動法》規(guī)定建立勞動關系的雙方必須具備法定的資格，如用人單位必須持有營業(yè)執(zhí)照，勞動者必須是年滿l6周歲的公民等?！秳趧臃ā返谑鍡l規(guī)定：“禁止用人單位招用未滿l6周歲的未成年人。文藝、體育和特種工藝單位招用未滿l6周歲的未成年人，必須依照國家的有關規(guī)定，履行審批手續(xù)，并保障其接受義務教育的權利?！比绻痪邆溥@些主體資格條件，用人單位與勞動者之間的勞動合同即為無效的勞動合同。第2章 事實勞動關系的本質(zhì)你在這章中的內(nèi)容銜接得不是很好，事實契約與勞動合同，勞動合同與事實勞動這兩個問題你寫出來作為論據(jù)好像論證不夠。都是蜻蜓點水，要說又說不透。第3章第1節(jié) 事實契約與勞動合同 傳統(tǒng)理論認為，契約作為交易中一項重要的制度，是當事人之間產(chǎn)生、變更、終止民事權利義務關系的意思表示一致的法律行為。關于事實契約關系的爭鳴源于1941德國學者豪普特發(fā)表的一篇《論事實上的契約關系》，該文認為由于存在強制締約制度，標準合同的普遍使用，在很多情況下，契約關系之成立，不必采用締約方式。由此得出結論：應有勇氣面對現(xiàn)實，承認一項新的理論，即在若干情形下，契約關系因事實過程而成立，非必依締約之方式不可，故當事人之意思如何可不必問。此種因事實過程而成立的契約，被稱之為事實上的契約關系。事實上的契約關系被認為有三種基本類型：一是基于社會接觸，二是納入團體關系，三是基于社會給付義務而產(chǎn)生的事實上的契約關系。【6】正如王澤鑒先生所說：傳統(tǒng)契約理論的基本精神在于平等自由，即締約與否、內(nèi)容如何，原則上由當事人自由決定，在兩個平等主體之間，“基于事實利用行為即可成立契約”通常來說只是一種默示表示，這仍可用傳統(tǒng)契約理論進行解釋。如果這種默示表示與另一個明示表示相矛盾，傳統(tǒng)的契約理論也完全可以依誠實信用原則以及其他的解釋來取舍。由于這種矛盾只是作為一種例外而存在，“事實契約關系”確實沒有太大的意義。但當事實契約理論從民法領域進入勞動法領域，事實上的契約關系理論的意義便顯露出來，在勞動法領域內(nèi)，法律關系的主體存在著強勢主體與弱勢主體，弱勢主體的明示表示往往是在信息掌握不充分的情況下做出的，有時是在違心的情況下做出的，這時強調(diào)事實上的契約關系并將其與較為細致的法律整合在一起，就顯得十分重要。事實上的契約關系意義在于當事人可以不必過分依賴“一紙合同”的作用，當這種明示不存在或有瑕疵時，也可以用事實過程確定法律關系，而不必將其視為無效。事實勞動關系具有事實契約關系的本質(zhì)特征不容否認，同樣可以依照勞動的事實過程確定法律關系，對事實勞動關系的當事人進行保護?！?】第2節(jié) 勞動合同與事實勞動 事實勞動關系的提出與勞動合同關系的特點有關，勞動者的勞動一旦付出，就不能收回，即便勞動合同無效，也不可能像一般合同無效那樣以雙方返還、恢復到合同訂立前的狀態(tài)來處理，否則對于勞動者來說是不公平的。因此，只能適用事實勞動關系的理論來處理當前大量存在的事實勞動關系的問題。在涉及勞動合同無效的法律后果方面，國外也有關于事實勞動關系的理論，如德國法認為，如果勞動合同被宣告完全無效的話，業(yè)以存在的勞動關系將被視為“事實勞動關系”?！?】其對未來沒有約束力，但只要一方付出了勞動，該勞動關系就被視為處于有合同狀態(tài)。【9】現(xiàn)實中大量存在的事實勞動關系與勞動合同法律的適用有關，只有完善勞動合同立法，才能有利于解決事實勞動關系存在的問題。承認勞動合同的法律效力也是我國勞動合同實踐的需要。從勞動者方面看，我國大多數(shù)勞動者的文化水平不高，法律意識淡薄，缺乏簽訂勞動合同的意識。即使簽訂勞動合同，也未必能全面理解合同條款的內(nèi)容，難以發(fā)現(xiàn)合同中的問題，埋下發(fā)生爭議的隱患。從用人單位方面看，法律意識也不強，甚至有些用人單位還會鉆法律的空子，不承認口頭勞動合同的效力，一些用人單位就可能借口沒有書面合同而隨意解雇職工、不承擔繳納社會保險費和義務不利于勞動者的權益的保護實踐中因事實勞動關系引起的勞動爭議案件很多，發(fā)生傷亡事故的問題更為突出，只承認書面勞動合同而排除口頭勞動合同的效力，引起了許多不必要的爭議。另外從司法實踐來看，不承認口頭勞動合同的效力，處理事實勞動關系的法律又不完善，也給仲裁、司法審判工作帶來了難處。第3章 我國對事實勞動關系調(diào)整及法律保護第1節(jié) 我國事實勞動關系的立法現(xiàn)狀我國1994年頒布《勞動法》和2007年頒布的《勞動合同法》對于事實勞動關系這一概念沒有做出明確的條款規(guī)定，對于事實勞動關系的法律保護，我國的相關理論比較匱乏，難以滿足現(xiàn)實的需要。相反，在實踐中有一些部門規(guī)章或者地方法規(guī)對事實勞動關系的保護做出了一些較為具體的規(guī)定，但這些規(guī)范的內(nèi)容不全、效力層次低、適用范圍有限。其規(guī)定的主要內(nèi)容有：一，規(guī)定如何消除“事實勞動關系”狀態(tài)。《關于全民合同制工人合同期滿后形成事實勞動關系問題的復函》【10】和《關于逾期終止勞動合同問題的復函》【11】都規(guī)定，如果合同期滿后勞動者與用人單位形成事實勞動關系，勞動者與用人單位應當補辦終止或續(xù)訂合同的手續(xù)，
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