【文章內(nèi)容簡介】 會不按規(guī)定執(zhí)行，致使公司遭受損害的，負有責任的董事依法承擔連帶賠償責任。但是，它將短線交易的對象僅限制為持股5%以上的大股東，從而排除了對公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的適用。這是不妥當?shù)模趯嵺`中可能產(chǎn)生負面作用。　　在短線交易方面，我國在1993年發(fā)生的“寶延風波”14，就是一例。1993年9月29日，%。在此之前，%。%。這樣，%，已超過法定報告要求的比例。在沒有履行相關義務的情況下，寶安上海公司于1993年9月30日再次下單掃盤，%。在寶安上海公司買入股票的過程中。中國證監(jiān)會依照《股票條例》第38條的規(guī)定，對此進行了處理。寶安華陽保健用品公司和深圳龍崗電子燈飾公司于1993年9月30日賣給社會公眾的股票所獲得的利潤歸延中公司所有?！　?五)挪用募集資金買賣股票　　這主要是指上市公司在資金使用中的不規(guī)范操作。上市公司挪用資金買賣股票的情況主要有兩種：一是買賣其他上市公司的股票企圖獲得短期利潤，在1997年，紅光公司將募集資金14086萬元(%)用于自行炒股和委托其財務顧問公司中興托管炒股。二是買賣本公司的股票。冰熊公司將1500萬元募集資金用于買賣本公司的股票。這種情況同時違反了“股份有限公司不得購回其發(fā)行在外的股票”的規(guī)定。　　(六)關聯(lián)交易　　關聯(lián)交易，關聯(lián)交易大都發(fā)生在上市公司和其大股東之間。大股東與上市公司進行關聯(lián)交易時，利用其在上市公司中的優(yōu)勢地位影響交易正常進行，以不合理的價格將其產(chǎn)品或者劣質(zhì)資產(chǎn)出售或者置換給上市公司，換取上市公司的現(xiàn)金或者優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，從而抽回出資或者奪取資金。ST猴王事件中，猴王集團利用關聯(lián)交易掏空猴王股份就是一例。ST猴王(猴王股份有限公司)于1993年在深圳交易所上市。但是，由于猴王股份公司與其大股東猴王集團在資產(chǎn)、財產(chǎn)以及人員上的混同，導致猴王股份實際上成了其大股東猴王集團的提款機，猴王集團以借款、擔保等方式從猴王股份公司獲得了巨額的財富。到2000年6月15日，，湖北美爾雅公司被其大股東掏空也是典型一例17.　　需要指出的是，以上幾種違法違規(guī)行為只是按某一標準進行的簡單分類。實際上，一個案件之中往往包括數(shù)個違法行為。它往往是違規(guī)配股、信息披露問題、內(nèi)幕交易問題、買賣本公司股票、改變募集資金用途等行為混合一起。而且，上市公司的違法行為往往和證券公司、證券服務中介機構等機構的違法行為交錯在一起。這是因為證券發(fā)行和上市需要經(jīng)過許多法定程序和中介手續(xù)，一家公司的上市往往與發(fā)行公司、證券公司、會計師事務所、審計師事務所和律師事務所的工作是分不開的。所以，一旦違規(guī)行為被發(fā)現(xiàn)，發(fā)行人(或上市公司)和中介機構及其直接責任人員往往受到牽連。　　三、我國上市公司不守信用的原因剖析　　(一)證券市場內(nèi)在缺陷的分析　　在證券市場發(fā)展的初期，由于法律法規(guī)的不完善與監(jiān)管缺乏經(jīng)驗，出現(xiàn)大量不規(guī)范操作和違法違規(guī)行為是難以避免的。如美國早期的證券市場自由放任政策，政府對證券市場沒有采取任何規(guī)制的措施，僅僅依靠上市公司和證券商的自律及各州的藍天法(Blue sky law)。由于上市公司和證券商在利益的驅(qū)使下沒有做到自律，藍天法的施行成效不彰。證券市場上投機猖獗，過度投機導致了1929年10月的股市崩盤，并由此直接引發(fā)了席卷資本主義世界的經(jīng)濟大危機。日本的證券市場在1948年《證券交易法》頒行之前，證券市場也是被大機構投資者所操縱，內(nèi)幕交易叢生。即使發(fā)展到90年代初，仍然爆發(fā)了四大證券公司卷入與大宗股票投機家勾結的金錢丑聞事件。可見，證券市場天生具有投機和欺詐的特性，我國證券市場也不例外?！　?二)我國證券市場體制原因的剖析　　與國外證券市場的實踐相比，我國證券市場上不僅存在著類似于國外市場初期經(jīng)常出現(xiàn)的內(nèi)幕交易、操縱市場等情況，還包括一些由于歷史遺留問題而產(chǎn)生的違法違規(guī)操作的特殊情況。具體而言：。我國股票市場一開始就建立在計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌的過程中，含有相當?shù)姆鞘袌鼋?jīng)濟因素。因此，我國證券市場存在著許多轉(zhuǎn)軌過程中的各種問題，如公司法人治理結構中的不完善、運作程序的不規(guī)范。這些問題導致上市公司不守信用。，其先于證券市場的有關立法而產(chǎn)生。上海證券交易所、深圳證券交易所分別于1990年和1991年成立。但是，《公司法》和《證券法》分別到1993年底和1998年底才出臺。在此之前，僅僅是一些行政法規(guī)和部門規(guī)章在規(guī)范證券市場。而且，即使是《公司法》、《證券法》這兩部大法也存在許多問題，無法涉及證券市場的方方面面。試想，在不規(guī)范的法律環(huán)境怎么產(chǎn)生規(guī)范的證券市場呢?。與西方的證券市場不同，我國的證券市場是在政府的推動和調(diào)控下發(fā)展起來的。這在證券市場發(fā)展初期是必要的，也是廣大投資者所期待的。但問題是，在許多不該管的方面，政府管得過多，在許多應該管的方面，政府卻管不好甚至不管。因此，在某種程度上，更加劇了上市公司信用低下，證券市場不規(guī)范。長期以來，我國的商業(yè)文化不發(fā)達，缺少西方國家的商人精神。在整個社會環(huán)境中，還沒有形成市場經(jīng)濟的道德觀和價值觀。雖不能說“無奸不商，無商不奸”，但缺少行業(yè)自律卻是事實。許多證券公司和上市公司都鉆法律的漏洞，以獲取非法利益。所有這些進一步加深了我國上市公司信用的低下，證券市場上違法違規(guī)現(xiàn)象的復雜性?！　?三)上市公司固有沖突的解構　　　　上市公司與投資者是證券市場上兩個最重要的主體，分別處于證券市場的兩端，兩者共同形成一個有機的矛盾統(tǒng)一體。一方面，上市公司的生存、業(yè)務發(fā)展和壯大有賴于投資者的投資，投資者投資的保值、增值有賴于上市公司良好的經(jīng)營業(yè)績。另一方面，上市公司與投資者的利益畢竟是不一致的，兩者不能完全等同，再加上兩者信息不對稱，因此，上市公司就完全有可能為了自己的利益而損害廣大投資者的利益。雖然從理論上說，我國的上市公司是經(jīng)過層層推薦、層層考核和審批推選出來的優(yōu)秀企業(yè)，其綜合素質(zhì)在同類企業(yè)中應當是佼佼者。然而由于種種原因，上市公司之間素質(zhì)參差不齊。許多上市公司上市目的不明確，它們不注重企業(yè)的長遠發(fā)展和以良好的業(yè)績來回報投資者，而是一心利用上市機會撈錢，甚至不惜采用違法違規(guī)的手段來達到目的。再加上我國沒有實行嚴格的上市公司摘、停牌制度，以至一些上市公司有恃無恐，出現(xiàn)了許多損害投資者利益而為公司牟利的情況?！　　　≡谏鲜泄局?，由于股東數(shù)量眾多，為了保證決策形成和實施的效率，公司的職權通常委任于董事會和經(jīng)理。這樣，所有權和經(jīng)營權就分離了，所有權和控制權的“兩權分離”也就成為這種公司的基本特征。在兩權分離的情況下，公司的最終所有權人(即股東)與控制權人的最終目標函數(shù)是不一致的。對公司投資者(或“所有人”)來說，最終通過投資收益的形式表現(xiàn)出來的公司利潤可以被其占有，投資行為的效用最大化可以簡單化為公司利潤最大化。而公司董事、經(jīng)理等管理層只是公司資產(chǎn)的控制者，其效用函數(shù)中的收入不等于公司盈利。也就是說，公司利潤最大化并不意味著管理層效用的最大化，兩者不能劃上等號。所以，管理層追求利潤最大化的激勵不足。也就是說，兩權分離會天然地伴生出所有人和控制權人激勵不相容的問題18