【正文】 編號：時(shí)間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第18頁 共18頁上市公司信用的法律架構(gòu)　　一、上市公司信用的概念和功能　　(一)信用的一般概念　　什么是信用?信用一詞，極其抽象，不同的人有不同的看法，處于不同研究領(lǐng)域的人更有不同的看法。經(jīng)濟(jì)學(xué)領(lǐng)域中的信用是從屬于商品貨幣的一個(gè)經(jīng)濟(jì)范疇，是人們在經(jīng)濟(jì)活動中發(fā)生的一種借貸行為①。面對現(xiàn)代社會的信用已向?qū)I(yè)化的銀行、信貸機(jī)構(gòu)和其他機(jī)構(gòu)拓寬的現(xiàn)實(shí)，金融界人士則認(rèn)為信用就是銀行信用等金融現(xiàn)象。有人認(rèn)為，信用是指得到或提供貨物或服務(wù)后并不立即而是允諾在將來付給報(bào)酬的做法②。也就是說，債務(wù)人具有屆期償還的意思且具有償還債務(wù)的能力，則其本身具有信用，可使債權(quán)人對其給付意思及給付能力予以信任。從這些表述中，我們可以發(fā)現(xiàn)，這些概念往往是從借貸行為中提煉出來的，而且被某一行業(yè)具體化了。但是，它們有一些共同的因素：信用的基礎(chǔ)為信任?？梢哉f，上市公司信用的基礎(chǔ)也是信任?！　【头芍贫榷裕穹ㄉ嫌小罢\實(shí)信用”原則。我國民法通則第4條規(guī)定，“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則”。我國合同法第6條規(guī)定，“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則”。所謂誠實(shí)信用，是市場經(jīng)濟(jì)活動中形成的道德規(guī)則。它要求人們在市場經(jīng)濟(jì)活動中，恪守諾言，誠實(shí)不欺，在不損害他人的利益和社會利益的前提下追求自己的利益③。誠實(shí)信用原則為一切市場參加者樹立了一個(gè)“誠實(shí)商人”的道德標(biāo)準(zhǔn)，反映了市場經(jīng)濟(jì)客觀規(guī)律的要求。但是，一旦把誠實(shí)信用規(guī)定到法律上，誠實(shí)信用原則就把道德規(guī)則和法律規(guī)則合二為一，因而具有道德調(diào)節(jié)和法律調(diào)節(jié)的雙重功能。只是與一般的法律條款不同，其內(nèi)涵和外延極具不確定性。它所涵蓋的范圍極大，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其他一般條款?！　∧敲?，什么是上市公司的信用呢?目前，在我國的證券市場上，上市公司包裝上市、制造虛假的會計(jì)報(bào)表等現(xiàn)象層出不窮。社會普遍認(rèn)為，上市公司沒有信用，我國證券市場存在著信用危機(jī)。顯然，在證券市場中的上市公司信用不同于傳統(tǒng)意義上專指借貸行為的信用。我們認(rèn)為，上市公司信用應(yīng)該符合誠實(shí)商人的標(biāo)準(zhǔn)。它是上市公司在具體的經(jīng)營活動中所獲得的相應(yīng)的社會信賴和評價(jià)。這種評價(jià)是社會公眾的評價(jià)，而不是其自己的自我評價(jià)。這種評價(jià)是對特定主體經(jīng)濟(jì)信賴的客觀評價(jià)，它可能是但不一定是肯定性的社會評價(jià)。由于上市公司信用直接涉及經(jīng)濟(jì)繁榮和社會安定，對上市公司信用的法律架構(gòu)就要較多地體現(xiàn)為強(qiáng)行法的特征。而且，上市公司信用要用盡可能具體的一系列的法律制度體現(xiàn)出來，如上市公司信息披露制度、禁止內(nèi)幕交易制度等?？梢哉J(rèn)為：只要上市公司對法律法規(guī)規(guī)定該為的行為而不為，或者法律法規(guī)規(guī)定不應(yīng)為的行為而為的，即為不信用。也就是說，信用就是遵守法律法規(guī)的規(guī)定，切實(shí)地履行相關(guān)義務(wù)?！　?二)上市公司信用主體的雙層結(jié)構(gòu)　　根據(jù)我國民法通則、公司法等法律的規(guī)定，上市公司具有法人資格。其具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠獨(dú)立地行使權(quán)利和履行義務(wù)，能夠獨(dú)立地承擔(dān)法律責(zé)任。這樣，上市公司是證券市場的重要主體，是構(gòu)建上市公司信用的基本內(nèi)容所在?！　〉牵枰⒁獾氖?，上市公司畢竟不同于自然人，它不能像自然人那樣進(jìn)行思維和開展活動。為了開展活動，上市公司必須借助于相關(guān)的組織機(jī)構(gòu)。這些組織機(jī)構(gòu)就是董事會、股東會、監(jiān)事會。而這些機(jī)構(gòu)本身也是依靠董事、經(jīng)理、監(jiān)事等高級管理人員來開展活動的。在這過程中，董事等高級管理人員就有可能為自己的私利(非為上市公司的利益)濫用權(quán)力。這樣，在許多情況下，上市公司的高級管理人員就成為損害上市公司信用的重要因素。因此，上市公司的高級管理人員應(yīng)當(dāng)成為構(gòu)建上市公司信用的重要一環(huán)。所以，要構(gòu)建上市公司的信用，不僅僅包括上市公司本身，還包括上市公司內(nèi)部的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等公司管理人員?！　?三)上市公司信用的功能　　市場經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì)，證券市場更必須是信用的。因?yàn)?，證券市場是建立在信息基礎(chǔ)上的市場，信息的交換在時(shí)間和空間上存在著距離，這個(gè)距離必須依靠信用來保障。在證券市場中，上市公司信用是整個(gè)市場的基礎(chǔ)。從更廣闊的社會背景看，證券市場是整個(gè)社會極為重要的一環(huán)，直接關(guān)系到整個(gè)社會的安定和發(fā)展。這樣，上市公司信用也就成了整個(gè)社會制度的根基。我們認(rèn)為，上市公司信用作為社會制度的一環(huán)，應(yīng)該是建立在法律基礎(chǔ)上的融合了道德、文化和社會觀念等因素而系統(tǒng)化、綜合化的制度性信用。否則，上市公司信用就會失去堅(jiān)實(shí)的存在基礎(chǔ)，進(jìn)而危及社會的進(jìn)步和繁榮。　　二、上市公司違反信用的主要類型和特點(diǎn)　　我國證券市場違法違規(guī)行為的表現(xiàn)形式多種多樣，可以歸納為以下幾個(gè)方面：　　(一)一級市場上的包裝上市　　目前在我國的證券市場上，有的上市公司為了使其股票在發(fā)行后有較高的價(jià)格，就與有的證券公司勾結(jié)，對上市的相關(guān)事宜進(jìn)行包裝甚至進(jìn)行“偽裝”，弄虛作假，欺詐投資者。1997年爆發(fā)的令證券市場震驚的“紅光”事件就是典型的一例。紅光公司在股票發(fā)行上市的申報(bào)材料中，采取虛構(gòu)產(chǎn)品銷售、虛增產(chǎn)品庫存和違規(guī)財(cái)務(wù)處理等手段，將1996年實(shí)際虧損10，300萬元，虛報(bào)為盈利5，400萬元，騙取了上市資格。對這種“包裝上市”行為，中國證監(jiān)會于1998年11月20日作出了處罰決定?！　?二)信息披露　　建立信息披露制度，有利于保證證券市場的公平，維護(hù)投資者的合法利益。上市公司的信息披露必須符合真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)、易得易解的標(biāo)準(zhǔn)。我國《證券法》第59條和第63條規(guī)定，必須披露的信息包括：招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告。目前，我國上市公司違反信用披露的主要形式有：　　。在我國的證券市場中，上市公司所披露的許多信息是不真實(shí)的。例如，“瓊民源”的信息披露不真實(shí)案就是典型的一例。經(jīng)查實(shí)，瓊民源1996年的年度報(bào)告和補(bǔ)充公告中所稱的1996年度“，”的內(nèi)容嚴(yán)重失實(shí)。對這樣嚴(yán)重失實(shí)的財(cái)務(wù)報(bào)告，海南大正會計(jì)事務(wù)所出具了資產(chǎn)評估報(bào)告，中華會計(jì)師事務(wù)所、海南中華會計(jì)師事務(wù)所出具了無保留意見的審計(jì)報(bào)告。為此，中國證監(jiān)會對這些單位進(jìn)行了處罰?！　?。在我國，許多上市公司的中期報(bào)告、年度報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告、新股發(fā)行和上市的披露都存在問題。有的上市公司披露項(xiàng)目遺漏，如有的上市公司的年度報(bào)告正文中沒有會計(jì)報(bào)告，沒有披露前次募集資金的使用情況，沒有披露董事會報(bào)告摘要，沒有披露年度股東會情況。有的上市公司的披露不充分，如有的公司對董事、監(jiān)事及高級管理人員持股變動情況披露不充分，有的公司未能明確說明前次募集資金使用改變情況，有的公司對新年度業(yè)務(wù)計(jì)劃披露不充分。有的上市公司的財(cái)務(wù)報(bào)告不規(guī)范，依照《年報(bào)準(zhǔn)則》，上市公司披露的三張會計(jì)報(bào)表應(yīng)是可比式報(bào)表，但大部分上市公司的會計(jì)報(bào)表僅僅限于本年度末和本年度的數(shù)據(jù)。會計(jì)報(bào)表所反映的數(shù)據(jù)與年度報(bào)告有關(guān)文字?jǐn)⑹霾灰恢?。會?jì)報(bào)表注釋不規(guī)范?！　　＿@突出表現(xiàn)在上市公司對關(guān)聯(lián)交易不作充分的披露。關(guān)聯(lián)交易在我國上市公司中普遍存在。根據(jù)對1998年年報(bào)的統(tǒng)計(jì)，有70%以上的上市公司存在關(guān)聯(lián)交