【文章內(nèi)容簡介】 ，即股東會、董事會或者執(zhí) 行董事、監(jiān)事會或者監(jiān)事等。 5. 有公司住所 設(shè)立公司必須有住所。沒有住所的公司，不得設(shè)立。公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。 (二 ) 有限責(zé)任公司設(shè)立的程序 1. 訂立公司章程 股東設(shè)立有限責(zé)任公司，必須先訂立公司章程，將要設(shè)立的公司基本情況以及各方面的權(quán)利義務(wù)加以明確規(guī)定。 2. 股東繳納出資 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入為設(shè)立有限責(zé)任公司而在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。這里的手續(xù)， 是指過戶手續(xù)，即將原來屬于股東所有的財產(chǎn)，轉(zhuǎn)移為屬于公司所有的財產(chǎn)。如股東以房產(chǎn)出資的，必須到房管部門辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，將房屋所有權(quán)人由股東改為公司。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。依法設(shè)立的會計師事務(wù)所等，可以依 法承擔(dān)股東出資的驗資工作。 3. 申請設(shè)立登記 股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記 。公司經(jīng)核準(zhǔn)登記后，領(lǐng)取公司營業(yè)執(zhí)照，公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書是確認(rèn)股東出資的憑證，應(yīng)當(dāng)載明下列事項： (1) 公司名稱； (2) 公司成立日期； (3) 公司注冊資本； (4) 股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期； (5) 出資證明書的編號和核發(fā)日期，出資證明書由公司蓋 章。 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊。股東名冊是公司為記載股東情況及其資本事項而設(shè)置的簿冊。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記，登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。 【例 25】 甲、乙、丙共同出資設(shè)立一有限責(zé)任公司。其中，公司章程規(guī)定丙以房產(chǎn)出資 30 萬元。公司成立后又吸收丁入股。后查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值 20萬元、丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn) 6萬元。下列處理方式中，符合《公司法》規(guī)定的是 ( )。 A. 丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補交差額，不足部分由丙在 3 年內(nèi)用公司分得的利潤予以補足 B. 丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙補足 C. 丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙、丁補足 D. 丙無須補交差額，甲、乙、丁都不承擔(dān)補足出資的連帶責(zé)任 【解析】 正確答案為 B。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額時，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。本例中，甲、乙作為公司設(shè)立時的 股東，故丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補足差額后，不足的部分應(yīng)由甲、乙承擔(dān)連帶責(zé)任。 二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu) (一 ) 股東會 1. 股東會的職權(quán) 有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，依法行使下列職權(quán)： (1) 決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃； (2) 選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項； (3) 審議批準(zhǔn)董事會的報告；(4) 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告； (5) 審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案； (6) 審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； (7) 對公司增加或者減少注冊資本作出決議； (8) 對發(fā)行公司債券作出決議； (9) 對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議； (10) 修改公司章程； (11) 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 2. 股東會的形式 股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開。代表 1/10以上表決權(quán)的股東， 1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。 3. 股東會的召開 首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依法行使職權(quán)。以后的股東會會議， 公司設(shè)立董事會的，由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推薦一名董事主持。公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表 1/10 以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。所謂不能履行職務(wù)，是指因生病、出差在外等客觀上的原因?qū)е缕錈o法履行職務(wù)的情形。所謂不履行職務(wù)，是指不存在無法履 行職務(wù)的客觀原因，但以其他理由或者根本就沒有理由而不履行職務(wù)的情形。 召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開 15 日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。 4. 股東會的決議 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 股東會會議作出修改公司章程、增加或減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司 形式的決議，必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過。 【例 26】 輝煌有限責(zé)任公司由甲、乙、丙、丁四個股東共同出資設(shè)立，丙提議召開臨時股東會，提議將公司變更為股份有限公司，在表決時，甲、丙量股東表示同意，丙占出資比例為 15%、甲占出資比例為 45%，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列表述中，正確的有 ( )。 A. 丙股東依法不能提議召開臨時股東會 B. 丙股東依法能夠提議召開臨時股東會 C. 因甲、丙股東所代表的表決權(quán)過半數(shù)，因此變更公司形式的決議有效 D. 因甲、丙股東所代表的表決權(quán)未達到 2/3以上 ，因此變更公司形式的決議無效 【解析】 正確答案為 BD。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，代表 1/10 以上表決權(quán)的股東， 1/3 以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。 有限責(zé)任公司股東會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過。 (二 ) 董事會 董事會是公司股東會的執(zhí)行機構(gòu)，對股東會負責(zé)。 1. 董事會的組成 有限責(zé)任公司設(shè)董事會 (依法不設(shè)董事會的除外 )，其成員為 3人至 13人 。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資所設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 董事會設(shè)董事長 1人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過 3年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事會在任期 )。 A. 董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表 B. 董事任期由公 司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過 3年 C. 董事長和副董事長依法由公司董事會選舉產(chǎn)生 D. 董事長和副董事長不召集和主持董事會的，必須由全體董事共同推舉一名董事召集和主持 【解析】 正確答案為 ACD。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中所應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，其他有限責(zé)任公司董事會成員中也可以有，不是應(yīng)當(dāng)有。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定而不是公司董事會選舉產(chǎn)生。董事長和副董事長不召集和主持董事會的，由半數(shù) 以上董 事共同推舉一名董事召集和主持，而不是必須由全體董事共同推舉。 5. 經(jīng)理 有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。 經(jīng)理對董事會負責(zé)，行使下列職權(quán)： (1) 主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議； (2) 組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案； (3) 擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案； (4) 擬訂公司的基本管理制度； (5) 制定公司的具體規(guī)章；(6) 提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人； (7) 決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負責(zé)管理人員； (8) 董事會授予的其他職權(quán)。 公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會會議。 (三 ) 監(jiān)事會 監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構(gòu)。 1. 監(jiān)事會的組成 有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于 3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè) 1至 2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于 1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 監(jiān)事會設(shè)主席 1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)的監(jiān)事選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān) 事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉 1名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。 監(jiān)事的任期每屆為 3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。 2. 監(jiān)事會的職權(quán) 監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)： (1) 檢查公司財務(wù)； (2) 對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法 規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議； (3) 當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正； (4) 提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議； (5) 向股東會會議提出提案； (6) 依照《公司法》的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟； (7) 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可 以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。 監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費用，由公司承擔(dān)。 3. 監(jiān)事會的決議 監(jiān)事會每年度至少召開 1次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時董事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。 三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定 (一 ) 一人有限責(zé)任公司的概念 一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的 有限責(zé)任公司。 一人有限責(zé)任公司是