【文章內(nèi)容簡介】 ，其中王某屬于教唆犯，應(yīng)當(dāng)按照他所教唆的犯罪處罰，應(yīng)定主犯。陳某是幫助犯，應(yīng)當(dāng)按照她所幫助的犯罪處罰，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。但王某與陳某對于張某的強(qiáng)奸犯罪是否承擔(dān)刑事責(zé)任呢？強(qiáng)奸罪是張某臨時(shí)起意所犯，屬于實(shí)行過限，王某與陳某教唆與幫助張某犯的是故意殺人罪，對強(qiáng)奸罪既未教唆亦未幫助，對此不應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。對于張某應(yīng)當(dāng)按照故意殺人罪與強(qiáng)奸罪實(shí)行數(shù)罪并罰。在故意殺人的共同犯罪中，張某是正犯，直接實(shí)施了殺人行為，在共同犯罪中起主要作用，應(yīng)以主犯論處。第十五講 單位犯罪（一）案例被告單位上海浦東顧三絲印廠，集體性質(zhì)企業(yè)。被告人徐志榮，男，44歲，漢族，上海市人，高中文化，原系上海浦東顧三絲印廠法定代表人。1999年5月至2000年10月間，上海浦東顧三絲印廠法定代表人徐志榮先后受收票單位上海勤昌勞技材料廠、上海新達(dá)勞技材料有限公司、上海華雄文教用品有限公司、上海廣霖科教材料有限公司之托，以開票金額的5%作為開票費(fèi)，先后從周育森處虛開上海市增值稅專用發(fā)票56份，價(jià)稅合計(jì)人民幣5470455元，供上述四家單位抵扣。上海浦東顧三絲印廠共收取上述四家單位支付的開票費(fèi)中的40%共計(jì)人民幣10萬余元。（二）單位犯罪的概念與特征單位犯罪是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為單位謀取非法利益或者以單位名義，經(jīng)單位集體研究決定或者由負(fù)責(zé)人員決定，故意或者過失實(shí)施的犯罪。1979年刑法沒有關(guān)于單位犯罪的規(guī)定，1987年《海關(guān)法》首次將單位規(guī)定為走私犯罪的主體?！逗ｊP(guān)法》第47條第4款規(guī)定：“企業(yè)事業(yè)單位、國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體犯走私罪的，由司法機(jī)關(guān)對其主管人員和直接責(zé)任人員依法追究刑事責(zé)任，對該單位判處罰金等，判處沒收走私貨物、物品、走私運(yùn)輸工具和違法所得。”此后，有關(guān)單行刑法規(guī)定了大量單位犯罪，到1997年刑法修訂之前，單位犯罪的罪名已達(dá)49個(gè)之多，幾乎占到全部罪名的五分之一。1997年刑法第30條正式確認(rèn)了單位犯罪：“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！眴挝环缸锞哂幸韵绿卣鳎?．主體特征單位犯罪的主體是單位，這里的單位包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體。2．行為特征刑法分則規(guī)定為單位犯罪的，其行為就屬于單位犯罪行為。刑法分則關(guān)于單位犯罪行為規(guī)定，存在兩種情形：（1）只能由單位構(gòu)成的犯罪行為，自然人不可能單獨(dú)構(gòu)成該罪。例如刑法第327條規(guī)定：“違反文物保護(hù)法規(guī)定，國有博物館、圖書館等單位將國家保護(hù)的文物藏品?+?或者私自送給非國有單位或者個(gè)人的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役?！边@一非法?+?、私贈文物藏品只能由單位實(shí)施，不能由個(gè)人實(shí)施。（2）既可以由單位構(gòu)成也可以由個(gè)人構(gòu)成的犯罪行為，例如刑法第191條第1款是關(guān)于個(gè)人犯洗錢罪的處罰規(guī)定，第2款是對單位犯洗錢罪的規(guī)定。由此可見，洗錢犯罪行為既可由個(gè)人實(shí)施，也可由單位實(shí)施。3．主觀特征單位犯罪，既可以由故意構(gòu)成，又可以由過失構(gòu)成：（1）故意的單位犯罪，大部分單位犯罪為故意犯罪。（2）過失的單位犯罪，個(gè)別單位犯罪為過失犯罪，例如刑法第229條出具證明文件重大失實(shí)罪，這是過失犯罪。刑法第231條規(guī)定，中介組織也構(gòu)成本罪，這就是過失的單位犯罪。（三）單位犯罪的認(rèn)定1．單位犯罪主體是否區(qū)分所有制性？1999年6月1日最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解答》（以下簡稱《解答》）規(guī)定：“刑法第30條規(guī)定的‘公司、企業(yè)、事業(yè)單位’，既包括國家、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資的私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。”2．不以單位犯罪論處的情形：《解答》規(guī)定：“個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處?！?．單位的附屬機(jī)構(gòu)能否成為單位犯罪的主體。2001年1月21日《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》規(guī)定：“以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門的名義實(shí)施犯罪，違法所得主要?dú)w分支機(jī)構(gòu)成或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的部門所有的，應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪。”4．犯罪單位發(fā)生變更的情況下如何追究刑事責(zé)任。變更有兩種情況：（1）單位撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)。對此，2002年7月9日最高人民檢察院的司法解釋規(guī)定：在上述情況下，對實(shí)施犯罪行為的該單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任，對該單位不再追訴。（2）單位發(fā)生分立、合并或者資產(chǎn)重組，在這種情況下仍應(yīng)追究單位的刑事責(zé)任。（四）單位犯罪的處罰刑法第21條規(guī)定：“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！庇纱丝梢?，我國刑法對單位犯罪實(shí)行以雙罰制為主、以單罰制為輔的處罰原則。1．雙罰制2．單罰制（五）案例分析本案是以單位名義實(shí)施的，并且非法所得亦歸單位所有，因而構(gòu)成單位犯罪。第十六講 單復(fù)數(shù)罪（上下）（一）案例1982年4月10日下午，被告人陳某上廁所時(shí)把女兒放在外面靠籬笆站著。陳在廁所內(nèi)聽到女兒哭聲，出來見女兒撲倒在地，將其抱起見臉上、嘴上都是雞屎，懷疑是站在女兒身邊的楊某（男，4歲）推倒的，就抓住楊的左肩使勁“一推一轉(zhuǎn)”。楊被推倒在地，頭部碰在石頭上，后腳蹬了幾下。陳將女兒的臉擦干凈后轉(zhuǎn)身一看，見楊仍倒在地上，就將楊抱起，發(fā)現(xiàn)地上、石頭上都是血，并聽見楊的喉嚨里象打鼾一樣響了一聲，且臉色蒼白，四肢癱軟，不哭不哼。被告害怕承擔(dān)責(zé)任，就將楊抱進(jìn)自家豬舍，出來將地上有血的石頭、樹葉拾起丟進(jìn)廁所，用鐵鍬鏟凈地上血土。陳第二次進(jìn)豬舍，見楊仍躺著未動，即拆散一捆稻草蓋在他的身上。爾后出屋張望，見無人影，又第三次進(jìn)豬舍。這時(shí)被告好象見覆蓋的稻草動了一下，怕楊又活了，順手拾起一塊石頭向楊的頭部砸去，并用一塊石磨壓在楊的身上。三天后被告將楊的尸體轉(zhuǎn)移到河邊涵洞里，后尸體被水沖出方得以偵查破案。經(jīng)法醫(yī)鑒定，楊某頭部被砸傷痕系死后傷，被告用石砸楊之前，楊已死亡。問題：在本案中，被告陳某犯的是一罪還是數(shù)罪。（二）一罪與數(shù)罪的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)犯罪構(gòu)成的個(gè)數(shù)作為區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)。凡是一次符合一個(gè)犯罪構(gòu)成的，就是一罪；凡是二次符合二個(gè)犯罪構(gòu)成的，就是二罪，余此類推。（三）繼續(xù)犯1．繼續(xù)犯的概念繼續(xù)犯是指犯罪行為在一定時(shí)間內(nèi)處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪，例如刑法第238條規(guī)定的非法拘禁罪。2．繼續(xù)犯的特征（1）一行為（2）一行為具有持續(xù)性（3）行為持續(xù)而非不法狀態(tài)持續(xù)3．繼續(xù)犯的處理繼續(xù)犯屬于單純的一罪。（四）轉(zhuǎn)化犯1．轉(zhuǎn)化犯的概念轉(zhuǎn)化犯是指實(shí)施一個(gè)較輕之罪，由于連帶的行為又觸犯了另一較重之罪，法律規(guī)定以較重之罪論處的情形。例如刑法第292條第2款規(guī)定，聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。2．轉(zhuǎn)化犯的特征（1）兩個(gè)行為（2）由較輕之罪向較重之罪轉(zhuǎn)化（3）轉(zhuǎn)化根據(jù)的法定性3．轉(zhuǎn)化犯的處理轉(zhuǎn)化犯應(yīng)以轉(zhuǎn)化后的犯罪論處。（五）結(jié)果加重犯1．結(jié)果加重犯的概念結(jié)果加重犯是指法律上規(guī)定的一個(gè)犯罪行為，由于發(fā)生了他罪結(jié)果而加重其法定刑的情形。例如刑法第260條第1款規(guī)定的是虐待罪的基本犯，第2款規(guī)定：犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處2年以上7年以下有期徒刑、拘役或者管制，這就是虐待罪的結(jié)果加重犯。2．結(jié)果加重犯的特征（1）實(shí)施了基本犯罪行為（2）造成了加重結(jié)果（3）基本犯罪行為與加重結(jié)果之間存在因果關(guān)系（4）對加重結(jié)果主觀上存在過失3．結(jié)果加重犯的處理結(jié)果加重犯屬于法定的一罪，應(yīng)以一罪論處。（六）想象競合犯1．想象競合犯的概念想象競合犯是指一個(gè)犯罪行為觸犯數(shù)個(gè)罪名的情形。例如，甲意圖殺害乙，向乙開了一槍，結(jié)果將乙打死，并且將丙打傷。甲的這一行為觸犯了故意殺人罪和故意傷害罪兩個(gè)罪名，就是想象競合犯。2．想象競合犯的特征（1）一行為（2）觸犯數(shù)個(gè)罪名（3）數(shù)罪名之間不存在邏輯上的從屬或者交叉關(guān)系。3．想象競合犯的處理想象競合犯屬于處斷的一罪，應(yīng)從一重罪處斷。（七）牽連犯1．牽連犯的概念牽連犯是指以實(shí)施某一犯罪為目的，而犯罪的手段行為或者結(jié)果行為又觸犯其他罪名的情形。例如，為了詐騙而偽造公文。詐騙行為構(gòu)成詐騙罪，偽造公文行為又構(gòu)成偽造公文罪。2．牽連犯的特征（1）兩個(gè)行為（2）牽連關(guān)系（3）觸犯不同罪名3．牽連犯的處理（1）法律或司法解釋規(guī)定實(shí)行從一重罪處斷的，從一重罪處斷。例如刑法第399條第4款規(guī)定，司法工作人員貪贓枉法，其行為又構(gòu)成受賄罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。（2）法律或司法解釋規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。例如刑法第198條規(guī)定，采取殺人、傷害或者放火等犯罪方法騙取保險(xiǎn)金的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。（3）法律或司法解釋沒有明文規(guī)定的，應(yīng)實(shí)行從一重罪處斷原則。（八）案例分析關(guān)于本案定性，可以分為兩個(gè)階段：第一階段，陳某見自己女兒倒在地上，懷疑是站在旁邊的4歲小孩楊某所為，一氣之下抓住楊的左肩，使勁一推一轉(zhuǎn)，致使楊某死亡，構(gòu)成過失致人死亡罪。第二階段，當(dāng)陳某進(jìn)豬舍，好象看見稻草動了一下，怕楊又活了，為了殺人滅口，陳用石頭猛砸楊的頭部，又用磨石壓在楊的身上。這是一個(gè)故意殺人行為，但這時(shí)楊某已經(jīng)死亡。陳某誤把尸體當(dāng)作活人加以殺害，這是一種對象不能犯的未遂，應(yīng)構(gòu)成故意殺人（未遂）罪。第十七講 刑罰和刑罰種類（上下）（一）刑罰的概念刑罰是國家創(chuàng)制的，對犯罪分子適用的特殊制裁方法，是對犯罪分子某種利益的剝奪，并且表現(xiàn)出國家對犯罪分子及其行為的否定評價(jià)。刑罰具有以下特征：1．強(qiáng)制程度的嚴(yán)厲性2．適用對象的特定性3．法律程序的專門性（二）主刑主刑是對犯罪分子獨(dú)立適用的主要刑罰方法。主刑只能獨(dú)立適用，不能附加適用，一個(gè)罪行只能適用一個(gè)主刑。主刑有五種：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑。1．管制（1）管制的概念管制是對犯罪分子不實(shí)行關(guān)押而交由公安機(jī)關(guān)管束和人民群眾監(jiān)督，限制其一定自由的刑罰方法。（2）管制的特征管制的特征是：①對犯罪分子不予關(guān)押；②須在公安機(jī)關(guān)管束和群眾監(jiān)督下進(jìn)行勞動改造；③被判處管制的罪犯可以自謀生計(jì)，在勞動中與普通公民同工同酬。（3）管制的期限管制的期限為3個(gè)月以上2年以下，數(shù)罪并罰時(shí)最高不能超過3年。（4）管制的執(zhí)行被判處管制的犯罪分子由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。在執(zhí)行期間應(yīng)當(dāng)遵守五項(xiàng)規(guī)定。2．拘役（1）拘役的概念拘役是剝奪犯罪分子短期人身自由，就近實(shí)行強(qiáng)制勞動改造的刑罰方法。（2）拘役的特征拘役的特征是：（1）是一種短期自由刑；（2）適用于罪行較輕的犯罪分子；（3）由公安機(jī)關(guān)就近執(zhí)行。（3）拘役的期限拘役的期限為1個(gè)月以上6個(gè)月以下。數(shù)罪并罰時(shí)最高不得超過1年。（4）拘役的執(zhí)行拘役由公安機(jī)關(guān)就近執(zhí)行。在執(zhí)行期間享有兩項(xiàng)待遇：（1）探親。（2）參加勞動的可以酌量發(fā)給報(bào)酬。3．有期徒刑（1）有期徒刑的概念有期徒刑是剝奪犯罪分子一定期限的人身自由，實(shí)行強(qiáng)制勞動改造的刑罰方法。（2）有期徒刑的特征有期徒刑的特征是：（1）在一定期限內(nèi)對罪犯實(shí)行關(guān)押，剝奪其人身自由；（2）刑期幅度大，具有廣泛的適用性；（3）強(qiáng)制接受教育和勞動改造。有期徒刑與拘役、勞動教養(yǎng)的不同。（3）有期徒刑的期限有期徒刑的刑期為6個(gè)月以上15年以下。在數(shù)罪并罰及死緩期間確有重大立功表現(xiàn)的情況下可以為15年以上20年以下。（4）有期徒刑的執(zhí)行有期徒刑在監(jiān)獄或者其他執(zhí)行場所執(zhí)行。凡有勞動能力的，應(yīng)當(dāng)參加勞動，接受教育和改造。4．無期徒刑（1）無期徒刑的概念無期徒刑是剝奪犯罪分子終身自由，并強(qiáng)制勞動改造的刑罰方法。（2）無期徒刑的特征無期徒刑的特征是：（1）對犯罪分子進(jìn)行關(guān)押；（2）剝奪犯罪分子的終身自由；（3）對犯罪分子進(jìn)行強(qiáng)制勞動改造。（3）無期徒刑的期限無期徒刑是剝奪犯罪分子終身自由。但在我國刑法中，被判處無期徒刑的犯罪分子往往可以通過減刑、假釋而出獄，但最少必須服刑10年以上。（4）無期徒刑的執(zhí)行無期徒刑在監(jiān)獄或其他執(zhí)行場所執(zhí)行。凡有勞動能力的，應(yīng)當(dāng)參加勞動，接受教育和改造。5．死刑（1）死刑的概念死刑是剝奪犯罪分子生命的刑罰方法。（2）死刑的刑事政策我國的死刑政策是不可不殺，堅(jiān)持少殺，防止錯(cuò)殺。（3）死刑的適用①死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子。②犯罪時(shí)不滿18周歲的人不適用死刑。③審判時(shí)懷孕的婦女不適用死刑。④死刑除依法由最高人民法院判決的以外，都應(yīng)當(dāng)報(bào)請最高人民法院核準(zhǔn)；判處死緩的案件，可以由高級人民法院判決或者核準(zhǔn)。從1980年起，部分死刑案件的核準(zhǔn)權(quán)下放，由高級人民法院行使。目前最高人民法院擬收回死刑復(fù)核權(quán)，有利于限制死刑。（4）死緩制度①死緩的概念死緩是指對于應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時(shí)宣告緩期2年執(zhí)行。死緩不是一個(gè)刑種，而是一種運(yùn)用死刑的刑罰制度。②死緩的適用條件死緩的適用條件是：（1）罪該處死。這是適用死緩的前提條件；（2）不是必須立即執(zhí)行。這是區(qū)分死刑緩期執(zhí)行與死刑立即執(zhí)行的原則界限。案例：被告人劉加奎，男，35歲，因涉嫌犯故意殺人罪，于1997年11月19日被逮捕。襄樊市中級人民法院經(jīng)公開審理查明：被告人劉加奎和被害人馬立未同在隨州市五眼橋農(nóng)貿(mào)市場相鄰攤位賣肉。1997年10月22日上午11時(shí)許，被告人劉加奎之妻與被害人馬立未之妻因爭奪生意發(fā)生爭執(zhí)廝打，二人均受輕微傷。市場治安科進(jìn)行調(diào)解，但馬立未夫婦拒絕調(diào)解，并毆打了劉加奎夫婦。11月24日下午3時(shí)許，劉加奎被迫雇車同馬立未一起到隨州市第一醫(yī)院放射科給徐翠萍拍片檢查，結(jié)果無異常。馬立未仍繼續(xù)糾纏，劉加奎十分惱怒，掏出隨身攜帶的剔骨刀朝馬立未背部刺1刀，