施工企業(yè)怎樣控制內(nèi)部承包的法律風(fēng)險(編輯修改稿)
2025-08-26 01:28 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 現(xiàn)“罰款”等不規(guī)范的字眼。 我們看到很多內(nèi)部承包合同中約定有項目經(jīng)理的義務(wù)，但并沒有約定項目經(jīng)理違反合同條款應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。譬如我們通常約定“承包工程所發(fā)生的人工費、材料款等一切外欠款均由項目經(jīng)理負(fù)責(zé)支付”，但實踐中，一旦項目經(jīng)理拒絕付款時，農(nóng)民工或材料商就會直接要求施工企業(yè)付款。根據(jù)合同相對性原理，項目經(jīng)理在承包工程上的行為屬于職務(wù)行為，其法律后果應(yīng)當(dāng)由施工企業(yè)來承擔(dān)，因此施工企業(yè)不得已對外付款，在付款后又覺得自己很冤枉，明明已約定由項目經(jīng)理來支付的款項，最后還是由自己承擔(dān)了，往往會決定對項目經(jīng)理進(jìn)行罰款處理，或者對墊付的款項計取高額的利息，并擅自在工程款中予以扣除。 實際上“罰款”是行政處罰手段，施工企業(yè)和項目經(jīng)理之間的內(nèi)部承包是平等民事主體之間的合同行為，施工企業(yè)對項目經(jīng)理并無行政處罰權(quán)，因此內(nèi)部承包合同中不宜出現(xiàn)“罰款”的字眼。而未經(jīng)合同約定的單方面罰款或者在工程價款中進(jìn)行抵扣的行為，如果項目經(jīng)理不同意的，更是不具有法律約束力，項目經(jīng)理完全可以置之不理。為了避免爭議的產(chǎn)生，建議在內(nèi)部承包合同中設(shè)計以下條款： 工程盈虧由項目經(jīng)理承擔(dān)，與工程有關(guān)的人工費、材料款、租賃費、設(shè)備費等一切費用均由項目經(jīng)理自行承擔(dān)。項目經(jīng)理必須按約履行項目經(jīng)理（或項目部）與第三方的合同和協(xié)議，按有關(guān)規(guī)定及時支付民工工資和材料款等，違反該條約定給施工企業(yè)造成的全部損失均由項目經(jīng)理負(fù)責(zé)賠償： A、若發(fā)生投訴的，施工企業(yè)有權(quán)向項目經(jīng)理收取違約金 元/次。 B、若項目經(jīng)理沒有按時支付外欠款，導(dǎo)致農(nóng)民工、材料商、租賃商等直接向施工企業(yè)催討，在發(fā)生群體性圍攻或政府主管部門協(xié)調(diào)等危急情況下，施工企業(yè)可以先行墊付相應(yīng)的款項，對該墊付的款項項目經(jīng)理必須無條件認(rèn)可，并視為項目經(jīng)理向施工企業(yè)的事實借款，借款本金為墊付的款項，借款利息按銀行同期貸款利率的 倍計取，并有權(quán)在施工企業(yè)應(yīng)付項目經(jīng)理的款項中直接扣除，由此給施工企業(yè)造成的其它損失也全部由項目經(jīng)理承擔(dān)。 C、因項目經(jīng)理對外欠款的原因發(fā)生訴訟或仲裁案件的，由此產(chǎn)生的律師費、交通費、訴訟費、執(zhí)行款等全部費用均由項目經(jīng)理無條件承擔(dān)。若案件發(fā)生后，項目經(jīng)理沒有及時去處理的，施工企業(yè)有權(quán)派員去處理，處理結(jié)果項目經(jīng)理無條件認(rèn)可并最終承擔(dān)一切后果。并且，若因此導(dǎo)致施工企業(yè)的財產(chǎn)被第三人采取財產(chǎn)保全措施或執(zhí)行措施的，由此造成的損失也全部由項目經(jīng)理承擔(dān)：若因此造成施工企業(yè)的銀行賬戶被凍結(jié)的，則施工企業(yè)有權(quán)以實際被凍結(jié)賬戶的資金金額作為本金，按銀行同期貸款利率的 倍計取利息，并有權(quán)在施工企業(yè)應(yīng)付項目經(jīng)理的款項中直接扣除；若因此造成施工企業(yè)的銀行賬戶資金或其它財產(chǎn)被執(zhí)行的，則自被執(zhí)行之日起按項目經(jīng)理向施工企業(yè)的事實借款處理，借款本金為施工企業(yè)因此而遭受的全部損失，借款利息按銀行同期貸款利率的 倍計取，并有權(quán)在施工企業(yè)應(yīng)付項目經(jīng)理的款項中直接扣除。 （三）明確工程款的性質(zhì)。 實踐中，項目經(jīng)理往往把建設(shè)單位支付的工程款視為其可以肆意調(diào)度的個人財產(chǎn)，更有甚者，將工程款挪用于賭博或吸毒，造成工程資金入不敷出和虧損。實際上，內(nèi)部承包合同簽訂后，項目經(jīng)理即成為工程的承包人，但同時，項目經(jīng)理又是代表施工企業(yè)在履行職責(zé)，包括代表施工企業(yè)向建設(shè)單位催收工程款，向農(nóng)民工、材料商支付款項等。因此，項目經(jīng)理依據(jù)內(nèi)部承包合同的約定程序向施工企業(yè)領(lǐng)取工程款用于支付工程外欠款，也是屬于職務(wù)行為。一旦項目經(jīng)理虛構(gòu)資金用途，從施工企業(yè)套取工程款后用于個人消費行為的，就有可能構(gòu)成職務(wù)侵占行為。在常規(guī)的內(nèi)部承包中，施工企業(yè)往往不墊資，但實際上，工程中的人工、材料、機(jī)械、設(shè)備等要素的投入并非項目經(jīng)理的個人財產(chǎn)，而是項目經(jīng)理以施工企業(yè)項目部名義組織來的，是公家的，工程資金也并非全部由項目經(jīng)理自己解決，而是通過建設(shè)單位撥付工程款，材料商、設(shè)備商墊資，和農(nóng)民工提前付出勞力等所完成的。從這個意義上講，建設(shè)單位支付的工程款應(yīng)當(dāng)屬于施工企業(yè)的公款。經(jīng)濟(jì)責(zé)任承包表明的是一種責(zé)任的劃分，而不是對公司財產(chǎn)與個人財產(chǎn)的劃分。 避免上述爭議的方法一是完善施工企業(yè)與項目經(jīng)理的勞動合同關(guān)系，規(guī)范合法的用工手續(xù)和社會保險關(guān)系，二是在內(nèi)部承包合同中設(shè)計以下條款： 在施工企業(yè)與項目經(jīng)理（或項目部）就內(nèi)部承包的結(jié)算完畢之前，所有建設(shè)單位支付的工程款均屬于施工企業(yè)的公款，工程款的支配權(quán)屬于施工企業(yè)。項目經(jīng)理向施工企業(yè)領(lǐng)取的所有款項，必須保證全部用于工程，不得挪用于任何其它用途（包括不得用于賭博、吸毒、買房、買車或其它個人消費等）。若違反該條規(guī)定，項目經(jīng)理愿意按職務(wù)侵占罪或挪用資金罪定性處理，并自愿
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