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正文內(nèi)容

關(guān)于實證主義和法律與道德的分離二(編輯修改稿)

2025-07-24 23:43 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 法律結(jié)構(gòu)的必定涉及到道德或他所謂的“常識(monsense)”和正義觀念31。  然而,這些爭論確實混淆了問題。授予權(quán)利的規(guī)則雖然區(qū)別于命令,但也不必然就是道德規(guī)則或符合道德規(guī)則。畢竟,權(quán)利同樣存在于如儀式、游戲等諸多與正義或“應該是之法”等毫不相關(guān)的規(guī)則所控制的領域。授予權(quán)利的規(guī)則未必是善的或是正義的,奴隸主對奴隸的權(quán)利便是最好的說明。它們的善與惡(如奧斯丁所說)取決于權(quán)利在社會中怎樣進行分配、分配給誰和它們具有什么內(nèi)容。這些批評確實揭示出簡單的命令說和習慣說在對法律進行分析時暴露的缺陷。很明顯社會對權(quán)威規(guī)則或標準的接受(即使是出于恐懼、迷信或基于慣性)不可以籠統(tǒng)地歸結(jié)為這兩個簡單的術(shù)語,這里有許多問題值得分析。但是,這絲毫不能說明功利主義者區(qū)分法律“存在”與法律“價值”(merits)的做法是錯誤的?! ∪ ‖F(xiàn)在我來分析美國學者對“實際是之法”與“應該是之法”之區(qū)分所提出的獨特批評。在美國,對司法程序的批判研究從整體上支配并有力地促進了法理學的發(fā)展。對“實際是之法”與“應該是之法”之區(qū)分的批評正產(chǎn)生于此批判研究的過程之中。這些批評者中,最富有懷疑精神的人(即籠統(tǒng)稱為20世紀30年代的“現(xiàn)實主義”)極為天真地用自然科學的概念結(jié)構(gòu)去分析法律的特征以及受規(guī)則指引的人類行為(這類行為至少部分地屬于現(xiàn)存法律體系調(diào)整)。不過,它讓人們看清了法院事實上是怎樣裁決案件的,而且它在個案的裁決的具體事實和將此事實描述成純粹邏輯過程的傳統(tǒng)術(shù)語間所做的區(qū)分也常具有啟發(fā)意義。盡管其有點夸張,但是,它讓我們明確意識到了人類語言和思維的一個基本特征,為我們提供了不僅對理解法律而且對理解法律學之外的哲學都至關(guān)重要的基本思路。我可以用下面的例子來說明這一學派的識見。有一個法律規(guī)則禁止將車輛開進公園。很顯然,它禁止機動車輛,但是,它禁止自行車、帶輪溜冰鞋和玩具汽車嗎?還有,如果是飛機,又該怎么辦呢?依據(jù)規(guī)則的目的,這些可不可以被稱作“車輛”?如果純粹是彼此間的交流,或者我們是在表達某種類型的行為應受規(guī)則約束的意圖(就象在法律最基本的形式中一樣),那么,針對我們通常用的詞匯(就象上例中的車輛),必須存在某種該用語之適用不應導致懷疑的標準情形(standard instance)。它必須有一個確定的意義中心,同時它又有可爭議的陰影地帶(penumbra),在這里,詞語既不是確定無疑地適用,也不是絕對地不予適用,這些情形與標準情形都有某種相同點。但同時它們又缺乏標準情形所具備的某些特征,或者它們具備某些標準情形所不具備的特征。這種變種(variants)隨著人類之發(fā)明和自然之演化將會越來越多。如果我們試圖說,某些事實符合或不符合既定的規(guī)則,那么我們所做的決定會背叛我們的目的,因為,我們詞語和規(guī)則所要描述和適用的事實和現(xiàn)象是不會說話的啞巴。玩具汽車不會為自己提供證明,說“根據(jù)這個法律規(guī)則的目的,我是一個機動車輛”。帶輪溜冰鞋也不會齊聲喊道“不,我們不是車輛”?,F(xiàn)實的具體情境不會等待我們?nèi)ミM行有條理的標簽、裁剪和折疊。關(guān)于它們的法律分類,法官也不可能簡單地辯明識別。因此,在適用法律規(guī)則時,我們必須為自己做出的“某詞語是否適用于
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