對不具備施工資質(zhì)承攬建設工程法律規(guī)定的思考(編輯修改稿)
2025-07-23 23:21 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 人之所以能頻繁的承攬到建設工程或以借用、掛靠的形式承攬到建設工程，這往往與工程建設單位的違規(guī)操作息息相關。對不是必須經(jīng)過招投標程序的建設工程，不具備施工資質(zhì)的企業(yè)或個人往往找準建設單位的主要領導或負責人進行“糖衣炮彈”攻擊，或暗地里采用聯(lián)合承包的方式誘使建設單位將工程發(fā)包給他們。除此之外，建設單位和承攬人都抱有一種僥幸心理，認為只要建設過程中不出任何事故，大家都會相安無事。對那些要經(jīng)過招投標程序的建設工程，建設單位在審查過程中，明知投標單位是借用、掛靠企業(yè)，但都是睜只眼閉只眼，也不進行實際考察，僅對投標單位的書面資料進行形式性的審查。有的單位甚至將建設工程以分解發(fā)包的形式來規(guī)避招投標。這樣使得借用、掛靠或違法發(fā)包建設工程的種子在社會的夾縫中滋生見長。法律對違規(guī)企業(yè)或個人承攬建設工程或建設單位將建設工程發(fā)包給違規(guī)企業(yè)或個人現(xiàn)象的約束和懲罰太過于理性，實際操作性不強,很難貫徹實行到位。前面我們已經(jīng)闡述違反法律、法規(guī)及部門規(guī)章規(guī)定承攬建設工程或發(fā)包建設工程的，可以責令改正，停業(yè)整頓，或處以罰款、沒收非法所得、降低資質(zhì)等級或吊銷資質(zhì)證書等，構(gòu)成犯罪的還應依法追究刑事責任等等。這里有行政責任和刑事責任，對于民事責任，最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（一）、（二）項規(guī)定，承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級簽訂建設工程施工合同以及沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設工程施工合同的，均認定無效。我們從上述規(guī)定本身來看，似乎法律對違規(guī)企業(yè)或個人以及建設單位已有了一個比較完善的約束體系，懲罰力度也達到了一定的高度。從上述規(guī)定本身的含義可以這樣去理解，但這是純理論性的，因為在實際操作過程中，施工企業(yè)和建設單位處于一種緊密的“合作”關系狀態(tài)，在沒有出任何事故的情況下，沒有哪方會主動去揭露違規(guī)承攬工程或違規(guī)發(fā)包工程這一有損自身利益的問題。即便在工程建設過程中，出現(xiàn)比較大的事故或糾紛時，建設單位都會睜只眼閉只眼，只要施工單位能解決好，建設單位可以認為什么都沒有發(fā)生，有的甚至會與施工單位聯(lián)合起來，一起掩蓋事實真相。我們的行政主管單位奉行的是一種“
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