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正文內(nèi)容

法理學(xué)(第四版)-筆記(編輯修改稿)

2025-07-19 15:27 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 ④有助于法的貫徹實行。分類集中清理、定期清理、專項清理單項匯編、綜合匯編第三節(jié) 法的分類一、法的分類:以一定的角度或根據(jù)一定的標(biāo)準,將法劃分為不同的類別。二、 法的一般分類(概念:法律的一般分類是指世界上所有國家都可適用的法律分類)。(一)依法的創(chuàng)制主體和適用范圍國內(nèi)法:國內(nèi)有立法權(quán)的主體制定,效力范圍不超過本國主權(quán)范圍的法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件。 國際法:參與國際關(guān)系的兩個或兩個以上國家或國際組織之間締結(jié)的,確定相互之間權(quán)利和義務(wù)的法。(二)依法的創(chuàng)新方式和表達形式成文法:有權(quán)機關(guān)制定或認可的以規(guī)范化成文形式出現(xiàn)的規(guī)范性法律文件。 不成文法:有權(quán)機關(guān)制定或認可的不具有文字形式或雖有文字形式但不具有規(guī)范化成文形式的法,一般指習(xí)慣法。(三)依法的效力等級、基本內(nèi)容和制定程序的不同根本法:在整個法的形式體系中居于最高地位的一種規(guī)范性法律文件。普通法:憲法以外所有法的統(tǒng)稱。(四)依法的適用范圍一般法:對一般主體、一般事項、一般時間、一般空間范圍有效的法。特別法:對特定主體、特定事項、特定時間、特定空間范圍有效的法。(五)依法規(guī)定的內(nèi)容不同和價值取向的差異實體法:以規(guī)定主體權(quán)利義務(wù)關(guān)系或職權(quán)職責(zé)關(guān)系為主要內(nèi)容的法。程序法:以保證主體權(quán)利義務(wù)實現(xiàn)或職權(quán)職責(zé)履行所需程序或手段為主要內(nèi)容的法。(六)依法所保護的利益公法:保護國家公益的法。 私法:保護私人利益的法。第四節(jié) 法的效力一、法的效力釋義A、法的效力:指法對其所指向的人們的、由適用對象、適用時間和適用空間三要素說構(gòu)成的強制力或約束力,是法的基本屬性和必不可少的要素。這種約束力不以行為主體的意志為轉(zhuǎn)移,并以國家強制力為最終保障手段。B、法的效力不同于法的實效:法的效力是靜態(tài)的法的實效,法的實效是動態(tài)法的效力。前者是后者的邏輯基礎(chǔ),后者是前者的社會基礎(chǔ)。二、法的效力范圍概念:由適用對象、適用時間和適用空間三要素說構(gòu)成的法的約束力。明確法的效力范圍,是法的遵守和適用的一個前提。(一)法的時間效力概念:法的效力的起止時限及對實施前的行為和事件有無溯及力。種類: 1)生效時間 : ①自公布之日起生效;②公布后經(jīng)過一段時間或具備一定條件生效;③到達期限生效 2)終止生效 ①新法取代舊法 ②完成歷史任務(wù)后自然失效 ③有關(guān)機關(guān)發(fā)布專門文件宣布廢止某項法 ④法本身規(guī)定終止生效時間 ⑤同一機關(guān)中的新法改廢舊法 3)法的溯及力又稱法的溯及既往的效力:是指新的法律頒布后,對其生效前的事件和行為是否適用的問題,如果適用,則具有溯及力;如果不適用,則不具有溯及力。 ①各國法溯及力大體規(guī)定:,即新法沒有溯及力; ; 3,從輕原則; ; 。各國包括我國通常采用最后一個。(二)法的空間效力概念:法在什么樣的空間范圍或地域范圍有效。法的空間效力范圍主要由國情、法的效力等級、法的調(diào)整對象或內(nèi)容等因素決定。通常有4種類:(1)全國范圍——憲法及許多重要法律。(2)一定區(qū)域——①地方性法律、法規(guī) ②最高國家立法機關(guān)或最高國家行政機關(guān)專為某區(qū)域制定的法 ③某區(qū)域有特殊情況,如特別行政區(qū)(3)域外效力——刑法規(guī)定,中國公民在域外犯中國刑法規(guī)定之罪的,其最高刑為3年以上尤其徒刑的適用中國刑法(4)國際法——適用于締約國和參加國,聲明保留除外(三)法的對象效力概念:法的適用對象有哪些,對什么樣的人和組織有效。原則:1)屬人原則 2)屬地原則 3)保護原則 4)綜合原則我國:綜合原則 1)對本國公民、法人、其他組織,在中國領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國法;在國外仍適用中國法,并遵守所在國法。 2)對外國人、無國籍人,在中國領(lǐng)域內(nèi)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的,不適用中國法;在國外對中國或中國公民、法人、其他組織犯罪的,3年以上適用。適用問題,按中國法或國際法有關(guān)沖突規(guī)范來處理。三、法的效力沖突和協(xié)調(diào)上位法——下位法 “上位法優(yōu)先于下位法”此類法——彼類法 “特別法優(yōu)先于一般法“新法——舊法 “新法優(yōu)先于舊法“第六章 法的要素第一節(jié) 法的要素釋義一、法的要素定義概念:法的要素指法的基本成分,即構(gòu)成法律的基本元素。 特征:1)個別性和局部性 2)多樣性和差別性 3)整體性和不可分割性二、法的要素分類西方: 、政策、原則模式 、技術(shù)、理想模式中國:法律規(guī)范說 多要素說我們:法律概念、法律規(guī)則、法律原則第2節(jié) 法律概念一、法律概念釋義:有法律意義的概念,是認識法律和表達法律的認識之網(wǎng)上的紐結(jié),即對各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進行概括而形成的法律術(shù)語。法律概念是法律的構(gòu)成要素之一來源:1)法律人吸納 2)法律人創(chuàng)設(shè)功能:1)認識功能 2)表達功能 3)提高法律合理化功能二、法律概念分類依涉及內(nèi)容 1)涉人概念:關(guān)于人(自然人、團體)的概念 2)涉事概念:關(guān)于法律事件和法律行為的概念 3)涉物概念:關(guān)于物品及其質(zhì)量、數(shù)量和時間、空間的概念依功能 1)描述性概念:對外在事物進行描述的概念 2)規(guī)范性概念:對人的行為進行規(guī)范的概念依確定程度 1)相對確定性概念:外延與內(nèi)涵相對確定的概念 2)相對不確定性概念:外延與內(nèi)涵相對不確定的概念依涵蓋面大小 1)一般法律概念:適用于整個法領(lǐng)域的概念 2)部門法律概念:僅適用于某一法領(lǐng)域的概念第三節(jié) 法律規(guī)則一、法律規(guī)則釋義:規(guī)定法律上權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的準則、標(biāo)準,或是賦予某種事實狀態(tài)以法律意義的指示、規(guī)定。法律規(guī)則是構(gòu)成法律的主要因素二、邏輯結(jié)構(gòu)三要素說 1)假定:法律規(guī)則中指出適用這一規(guī)則的前提條件或情況的部分。 2)處理:法律規(guī)則中指出人們應(yīng)當(dāng)做什么、禁止做什么的部分。 3)制裁:法律規(guī)則中指出行為要承擔(dān)法律后果的的部分。二要素說 1)行為模式:法律規(guī)則中指出人們應(yīng)當(dāng)做什么、禁止做什么的部分。分為:可以行為、應(yīng)該行為、不得行為、 2)法律后果:法律規(guī)則中指出行為要承擔(dān)法律后果的的部分。分為合法后果、違法后果 比較與個別性命令相比較法律規(guī)則具有的兩大特色:可重復(fù)適用性、普遍適用性法律規(guī)則與法律原則相比特點:1)微觀的指導(dǎo)性:2)較強的操作性:3)較高的確定性:四、法律規(guī)則的分類(一)依內(nèi)容1)授權(quán)性規(guī)則:指示人們可以作為、不作為或要求他人作為、不作為的規(guī)則。分為權(quán)利性規(guī)則和職權(quán)性規(guī)則2)義務(wù)性規(guī)則:直接要求人們作為或者不作為的規(guī)則。它也分為兩種:①命令性規(guī)則,是指規(guī)定人們的積極義務(wù),即人們必須或應(yīng)當(dāng)作出某種行為的規(guī)則。②禁止性規(guī)則,是指規(guī)定人們的消極義務(wù)(不作為義務(wù)),即禁止人們作出一定行為的規(guī)則。具有三大特征:強制性、必要性、不利性3)權(quán)義復(fù)合性規(guī)則:兼具授予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則。大多是有關(guān)國家機關(guān)組織和活動的準則。分為:委任規(guī)則、組織規(guī)則、審判規(guī)則、承認規(guī)則(二)依形式特征規(guī)范性規(guī)則:規(guī)則內(nèi)容明確具體,可直接適用的規(guī)則。標(biāo)準性規(guī)則:規(guī)則內(nèi)容具有一定伸縮性,可適當(dāng)裁量的規(guī)則。(三)依功能調(diào)整性規(guī)則:調(diào)整已有行為的規(guī)則。構(gòu)成性規(guī)則;組織人們按規(guī)則規(guī)定行為的規(guī)則。(四)依強制性程度強行性規(guī)則:行為主體必須作為、不作為的規(guī)則。指導(dǎo)性規(guī)則:行為主體可自由決定作為、不作為的規(guī)則。第四節(jié) 法律原則 一、法律原則釋義概念:是法律的基礎(chǔ)性真理、原理,或是為其他法律要素提供基礎(chǔ)或本源的綜合性原理或者出發(fā)點。功能:1)為法律概念和法律規(guī)則提供基礎(chǔ) 2)作為審判依據(jù) 3)作為斷案依據(jù)二、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別 對人對事的覆蓋面上,法律原則具有宏觀指導(dǎo)性;法律規(guī)則具有微觀指導(dǎo)性。 變化速率上,法律原則具有較強的穩(wěn)定性;法律規(guī)則具有較強的操作性、易變性。 確定性上,法律原則較模糊;法律規(guī)則具有較高的確定性。 沖突處理方面,原則可同時適用,規(guī)則必選其一;但法律原則和規(guī)則同為法律規(guī)范三、法律原則的分類依產(chǎn)生基礎(chǔ):政策性原則、公理性原則依覆蓋面:基本法律原則、具體法律原則 依內(nèi)容:實體性原則、程序性原則四、法律原則的適用適用特點:1)存在與法律運作全過程 2)有分量問題,可“部分”適用,當(dāng)兩個法律原則發(fā)生碰撞時,可將兩個法律原則不同程度的適用。 3)可以排斥規(guī)則的適用遵循規(guī)則:1)只能適用法律原則,禁止適用道德原則、政治原則等非法律原則。 2)法律規(guī)則優(yōu)先適用。 3)嚴格說明理由。第七章 法律體系第一節(jié) 法律體系的釋義一、法律體系的概念和特點1概念:又稱“法的體系”或簡稱“法體系”,由一國全部現(xiàn)行法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。 {理解注意: ①法律體系是一國國內(nèi)法構(gòu)成的體系,不包括完整意義的國際法即國際公法。不包括歷史上廢止的不再有效的法律,也不包括尚待制定、還沒有制定生效的法律 ②法律體系是一種客觀存在的社會生活的現(xiàn)象,反映了法的統(tǒng)一性和系統(tǒng)性 ③法律體系是內(nèi)部和諧的有機整體}特點: 1)一國全部現(xiàn)行法律規(guī)范形成的整體 2)按照不同的法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體 3)理想化要求:門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴密、內(nèi)在協(xié)調(diào) 4)是客觀法則和主觀屬性的有機統(tǒng)一二、法律體系與相關(guān)概念之異同法律體系VS法制體系:法制體系包容著法律體系,而法律體系則組合在法制體系中。法律體系是法制體系的三要素之一。法律體系VS法學(xué)體系:①法律體系是法學(xué)體系形成、建立的前提和基礎(chǔ),構(gòu)成一國法學(xué)體系的主要內(nèi)容。②法律體系的發(fā)展也是法學(xué)體系發(fā)展、完善的推動力量。法學(xué)體系的發(fā)展也會促進法律體系的發(fā)展完善。③法學(xué)體系的范圍比法律體系要廣泛得多;法律體系在一個國家中一般只有一個,而法學(xué)體系在一個國家中會出現(xiàn)多個體系并存的情況。法律體系VS立法體系:立法體系側(cè)重于法的調(diào)整的外部形式,而法律體系側(cè)重于法的調(diào)整的內(nèi)在內(nèi)容。二者是內(nèi)容與形式的關(guān)系。立法體系反映法律體系,以法律體系為基礎(chǔ),但并不等于法律體系。第2節(jié) 法律部門及其劃分一、法律部門釋義:亦稱部門法,根據(jù)一定標(biāo)準和原則,按照法律規(guī)范自身不同性質(zhì)、所調(diào)整的社會關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。注:法律部門具有的特點:1)每個法律部門又可以劃分為若干個子部門 2)有些法律部門和子部門是一部法律或法典為軸心而建立起來的 3)法律部門和子部門的構(gòu)成要素是法律制度及其相應(yīng)的法律法規(guī)二、法律部門的劃分標(biāo)準和原則(一)劃分標(biāo)準(客觀標(biāo)準)法律規(guī)范調(diào)整的社會關(guān)系,即調(diào)整對象 (社會關(guān)系:政治關(guān)系、經(jīng)濟關(guān)系、文化關(guān)系、宗教關(guān)系、家庭關(guān)系;社會關(guān)系成為法律調(diào)整對象之后便成了法律部門形成的基礎(chǔ))法律規(guī)范的調(diào)整方法(二)劃分原則整體性原則,將所有的法律規(guī)范納入。均衡性原則,在不同法律部門之間保持規(guī)模的均衡。以現(xiàn)行法為主,兼顧即將制定的法律第三節(jié) 當(dāng)代中國的法律體系A(chǔ)劃分方案:①三分法:公法、私法、社會法 ②八分法 ③十分法: B中國特色社會主義法律體系劃分為個法律部門:憲法及憲法相關(guān)法 民商法 行政法 4經(jīng)濟法 社會法 刑法 訴訟與非訴訟程序法第八章 權(quán)利和義務(wù)第一節(jié) 歷史上的權(quán)利觀和義務(wù)觀一、西方思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念118世紀發(fā)明“自然權(quán)利”“天賦人權(quán)”?!皺?quán)利”“人權(quán)”的觀念得到廣泛認可和傳播。這些觀念在《人權(quán)宣言》《獨立宣言》得到肯定。19世紀中后期,“權(quán)利”“義務(wù)”被作為法律(法學(xué))的基本概念總結(jié)出來,權(quán)益研究進入實證化階段。 中國思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念 法律上的權(quán)利和義務(wù)概念在中國出現(xiàn)是在19世紀西學(xué)東漸之后 權(quán)利和義務(wù)范疇的生成和演化經(jīng)歷了一個從朦朧到清晰、從具體到抽象、再由抽象到具體的認識過程。第二節(jié) 權(quán)利和義務(wù)概念一、權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系在到法律責(zé)任的邏輯關(guān)系的各個環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門。權(quán)利和義務(wù)通貫法律的運行和操作的整個過程。權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實現(xiàn)法的價值。二、權(quán)利和義務(wù)的釋義法律權(quán)利:規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中,實現(xiàn)于法律關(guān)系中的,主體以相對自由的作為或不作為方式獲得利益的一種手段。法律義務(wù):規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中,實現(xiàn)于法律關(guān)系中的,主體以相對抑制的作為或不作為方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。三、權(quán)利和義務(wù)的本質(zhì)、特征、作用權(quán)利和義務(wù)是法律規(guī)范明文規(guī)定的,或是隱含在法律規(guī)范中,或至少可以從法律精神和法律原則中推定出來。任何法律的權(quán)利和義務(wù)都是社會上占支配地位的統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。權(quán)利和義務(wù)都有明確的界限 ①以社會承受力為限 ②互為界限 ③行使權(quán)利和履行義務(wù)受程度上的限定權(quán)利和義務(wù)歸根結(jié)底都是工具,而不是目的。相比于義務(wù),權(quán)利具有能動性和可選擇性。第三節(jié) 權(quán)利和義務(wù)的分類一、依存在形態(tài):應(yīng)有權(quán)利義務(wù)、習(xí)慣權(quán)利義務(wù)、法定權(quán)利義務(wù)、現(xiàn)實權(quán)利義務(wù)二、依體現(xiàn)社會內(nèi)容的重要程度,即在權(quán)利義務(wù)體系中的地位、功能、價值:基本權(quán)利義務(wù)、普通權(quán)利義務(wù)三、依對人們的效力范圍:一般權(quán)利義務(wù)、特殊權(quán)利義務(wù)四、依因果關(guān)系:第一性權(quán)利義務(wù)、第二性權(quán)利義務(wù)五、依權(quán)利主體實現(xiàn)意志和利益的方式:行動權(quán)利、消極義務(wù);接受權(quán)利、積極義務(wù)六、依權(quán)利主體不同:個體權(quán)利義務(wù)、集體權(quán)利義務(wù)、國家權(quán)利義務(wù)、人類權(quán)利義務(wù)第四節(jié) 權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系
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