【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 一）合同成立與生效的區(qū)別 ：存在否的前提，生效是合同成立的前提 ，生效后須履約，否則承擔(dān)違約責(zé)任 責(zé)任。合同無(wú)效的后果，除承擔(dān)民事責(zé)任外，還可能承擔(dān)行政甚至刑事責(zé)任 4.不成立，僅涉及當(dāng)事人的問(wèn)題，不會(huì)引起行政干預(yù)。 （二）條件 （依法成立的，自成立時(shí)生效） 民事行為能力，且有與簽定合同相適應(yīng)的締約能力 ，與內(nèi)心意愿相一致 二、可撤消和無(wú)效的合同 （一）可撤消： 因自身過(guò)錯(cuò)而產(chǎn)生對(duì)合同內(nèi)容的重大錯(cuò)誤 認(rèn)識(shí) 當(dāng)事人合同權(quán)力義務(wù)嚴(yán)重不對(duì)等，明顯的違反了公平等價(jià)有償?shù)脑瓌t 、脅迫或趁人之危 欺詐 —— 一方故意編造某種事實(shí)或?qū)嵤┢墼p行為 脅迫 —— 一方以將實(shí)施某種損害為要挾、使對(duì)方惶恐不安 趁人之危 —— 一方利用對(duì)方處 于緊急危難情況的世紀(jì)，迫使訂立 （二 ） 無(wú)效建工合同 （自始絕對(duì)無(wú)效） 定義：遂成立，但不具備生效條件，不發(fā)生法律效力的合同 不發(fā)生法律效力 —— 不發(fā)生締約時(shí)所期望的法律效果，不是不發(fā)生任何法律結(jié)果，如：返還財(cái)產(chǎn)、損害賠償 無(wú)效情況 4. 違反基建計(jì)劃的 辦招標(biāo)手續(xù) 、墊資 、脅迫 國(guó)家指令性計(jì)劃 (三 )可撤、無(wú)效合同的法律后果 一、原則、抗辯權(quán)、代位權(quán)、撤銷權(quán) （一）定義：雙方根據(jù)時(shí)間、地點(diǎn)、方式、內(nèi)容、標(biāo)準(zhǔn)要求完成義務(wù)的行為 類型：全部、部分、沒(méi)履行 （二） 原則 1. 實(shí)際履行原則 則 (三 )抗辯權(quán) （即中止履行） 履約有前后，先行當(dāng)事人掌握了后 履行的當(dāng)事人喪失或可能喪失履約能力的確切證據(jù)時(shí)暫停履行 到期債務(wù)的權(quán)利。 設(shè)立目的 :預(yù)防情況變化，損害一方的利益 條件： 、抽挑資金以逃避債務(wù) 商業(yè)信譽(yù) （三） 代位權(quán)、撤銷權(quán) 1. 代位權(quán)：為保障債權(quán)不受損害以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使權(quán)力 條件： P117 a、怠于 b、損害 c、必要 2. 對(duì)債務(wù)人危害其全力的行為，有請(qǐng)求法院撤銷的權(quán)利 要件： 1 客觀：實(shí)施危害行為 2 主觀：有惡意 三施工合同的履行 1. 發(fā)包人的義務(wù) 2. 承 包人的義務(wù) 3. 交付后的保修問(wèn)題 合同變更解除 一、變更 事由（協(xié)商一致、不可抗力發(fā)生、重大誤解、顯矢公平、國(guó)家修改基建計(jì)劃、情勢(shì)變更）。 程序方式（適用訂立合同的程序、依法辦理手續(xù)、書(shū)面形勢(shì)、可訴訟和仲裁。） 二、解除 條件（協(xié)商一致、不可抗力、一放不履約、書(shū)面、送達(dá)債權(quán)人、一方延遲履約經(jīng)被警告后仍違履約、違約致使合同不能實(shí)現(xiàn)、國(guó)家取消基建計(jì)劃。） 程序（適用定立合同的程序、一方違約，另一方書(shū)面通知對(duì)方、有的辦理手續(xù)有效） 三、解除的后果 合同的變更或解除、不影響當(dāng)事人要求賠償損 失的權(quán)利、不影響結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。 施工合同解除后的處理。 5． 6 建工合同的違約責(zé)任 違約責(zé)任：是保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)的重要措施。 一、概述 條件（違約行為、行為人主觀上有過(guò)錯(cuò)故意或過(guò)失偷工減料不按圖施工、造成經(jīng)濟(jì)損失要求賠償?shù)臈l件。 承擔(dān)違約原則（過(guò)錯(cuò)責(zé)任、賠償實(shí)際損失） 3．承擔(dān)方式（支付違約金、賠償損失、定金制裁、強(qiáng)制履行、解除合同、修改完善、修理返工、價(jià)格制裁。） 違約責(zé)任的免除只有發(fā)生不可抗力。 二、施工合同的違約責(zé)任。 發(fā)色人違約責(zé)任 承包人違約責(zé)任 5． 7 建工合同索 賠 一、概述 原則（客觀性、合法性、合理性） （準(zhǔn)備、談判、仲裁訴訟） 二、施工索賠 工期索賠 事件（發(fā)包方原因、自然因素） 費(fèi)用索賠（違約金、直接損失可得利益損失。） 工程質(zhì)量索賠（質(zhì)量缺陷的確認(rèn)，核驗(yàn)評(píng)定 監(jiān)督站、測(cè)定 檢測(cè)機(jī)構(gòu)、承擔(dān)責(zé)任的原則、索賠范圍、注意事項(xiàng)） 5． 8 建工合同糾紛的解決 一、協(xié)商、合同、自愿、平等的原則。 二、調(diào)解（民間、仲裁機(jī)構(gòu)、法庭）經(jīng)濟(jì)及時(shí)消除對(duì)立情況、維護(hù)長(zhǎng)期合作關(guān)系。 三、仲裁 特點(diǎn)（自愿、意思自治、雙方發(fā)生的一定范圍的爭(zhēng)議、裁決 有強(qiáng)制效力） 與司法的區(qū)別（管轄權(quán)的取得不同、審理者產(chǎn)生的辦法不同、開(kāi)庭審理的原則不同、監(jiān)督程序不同、強(qiáng)制執(zhí)行的方法不同。） 仲裁的意義（有較強(qiáng)的自主性、程序簡(jiǎn)便易行、開(kāi)庭靈活、節(jié)省） 程序（提出申請(qǐng)受禮申請(qǐng)組成仲裁庭、開(kāi)庭協(xié)議不開(kāi)庭可書(shū)面審理、可約定公開(kāi)、先調(diào)解裁決） 四、訴訟：通過(guò)司法程序解決合同爭(zhēng)議 管轄（級(jí)別基層管轄審民案件、地城訴訟所在地特殊、專屬不動(dòng)財(cái)產(chǎn)糾紛） 審判程序（條件原告是有厲害關(guān)系的人、 7 天內(nèi)立案、 6 個(gè)月內(nèi)審結(jié)） 第二審程序 當(dāng)事人不服裁定的收到裁決書(shū)之日 15 日內(nèi)二審立案之日三個(gè)月審結(jié)。 審判監(jiān)督程序（法院長(zhǎng)對(duì)本院提交審判是否決定、最高、上級(jí)法院、有權(quán)提審或指定再審、當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彛? 但不停止判決、裁定的執(zhí)行。 督促程序 五、訴訟時(shí)效 普通 ~~~~~~~~~2 年 短期 ~~~~~~~~~1 年 身體受傷害、延拒租金、等質(zhì)量不合格商品未聲明寄存財(cái)務(wù)被丟失或損毀。 特殊國(guó)際貨物買賣、技術(shù)進(jìn)出上 4 年。 最長(zhǎng)保護(hù)期限。 第六章建設(shè)工程監(jiān)理法規(guī) 甲級(jí) 80乙級(jí) 3600、丙級(jí)及臨時(shí) 2100 從業(yè)者 萬(wàn)余 萬(wàn)人資格注 6． 1 建設(shè)工程監(jiān)理概述 定義監(jiān)督管理 一、 歷史沿革 國(guó)際慣例 云南魯布革水電站到水工程。 1988 年以來(lái)的三階段 試點(diǎn)階段（ 88~~93） 穩(wěn)步推廣階段（ 93~~95） 全面推進(jìn)階段（ 96~~~） 二、 監(jiān)理的性質(zhì) 服務(wù)性 獨(dú)立性 公正性 科學(xué)性 三、 監(jiān)理與政府監(jiān)督的不同 性質(zhì)上的不同：委托性、強(qiáng)制性 實(shí)施者：社會(huì)性、專業(yè)性、專業(yè)執(zhí)行機(jī)構(gòu) 委托授權(quán)代表政府行使監(jiān)督職能 工作范圍、伸縮性大；限于施工階段的質(zhì)量監(jiān)督 工作的區(qū)別（依據(jù)不盡相同、深度廣度不同、權(quán)限不同政府最終確認(rèn)權(quán)、工作方法和手段不同、組織管理的 方法行政管理） 6． 2 監(jiān)理的實(shí)施 一、依據(jù)和范圍 （一）依據(jù)： 法律、法規(guī)、規(guī)章 技術(shù)規(guī)范、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)程、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn) 標(biāo)準(zhǔn)的文件圖紙 合同文件 （二）強(qiáng)制監(jiān)理的范圍 國(guó)家重點(diǎn)建設(shè)工程 大中型企業(yè)公用事業(yè)工程 成批開(kāi)發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程 利用外國(guó)的貸款援助資金的工程 其他：學(xué)校劇院 3000 萬(wàn)元以上的 二、任務(wù)內(nèi)容 （一）任務(wù) 三挖 三管 一協(xié)調(diào) （二）內(nèi)容 建設(shè)前期階段 設(shè)計(jì)階段 施工準(zhǔn)備階段 施工階段 保修階段 三、原則 資源許可原則 客觀公正性原則 3 總監(jiān)全權(quán)負(fù)責(zé)原則 獨(dú)立完成任務(wù)原則：不但轉(zhuǎn)讓 （二）程序 商簽委托合同 實(shí)施監(jiān)理前的準(zhǔn)備 實(shí)施監(jiān)理：編監(jiān)理規(guī)劃、編監(jiān)理細(xì)則、監(jiān)理、參與與預(yù)驗(yàn)收簽監(jiān)理意見(jiàn)、完成后提交檔案資料。 總監(jiān)制不少于三人 3 建工監(jiān)理合同的特征和示范文本 一、監(jiān)理合同的特征 標(biāo)的服務(wù) 獲得酬金而非利潤(rùn) 二、合同示范文本 作用（提高質(zhì)量、減少工作量、保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益） 文本結(jié)構(gòu)（合同：總協(xié)議、標(biāo)準(zhǔn)條件、專用條件、補(bǔ)充修正文件） 4 合同當(dāng) 事人的權(quán)利義務(wù)責(zé)任 一、權(quán)利 監(jiān)理人的權(quán)利 委托人的權(quán)利 二、義務(wù) 三、責(zé)任 5 合同的訂立履行 一、簽訂前的準(zhǔn)備工作 （一）發(fā)包人對(duì)監(jiān)理日呢的資格考察 （二）監(jiān)理人對(duì)發(fā)包人的了解及對(duì)工程合同可行性的調(diào)查 （三）監(jiān)理人的自我分析 二、談判與簽訂 解剖合同，對(duì)合同有一個(gè)全面的了解。 檢查合同內(nèi)容上的完整性，看有無(wú)遺漏事項(xiàng) 分析評(píng)價(jià)每合同條款、特別