【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 代理，其簽訂的合同有效；　　無權(quán)代理。若分公司無總公司的授權(quán)，或超越總公司的授權(quán)，屬無權(quán)代理，其簽訂的合同無效；　　表見代理。雖屬無權(quán)代理，但合同相對(duì)方（如貴司）有理由相信分公司有完全的代理權(quán)的，屬表見代理，其簽訂的合同仍然有效?！　∪唬瑹o論是否涉及表見代理，分公司的某些民事行為無效，如《最高人民法院關(guān)于適用〈擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第十七條規(guī)定：“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效?！薄　∪?、企業(yè)資質(zhì)證書　　某些所謂的“分公司”，并非總公司設(shè)立的真正的分公司，只是掛靠在“總公司”名下，并借用“總公司”的相關(guān)資質(zhì)而已（如房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)證書、建設(shè)工程企業(yè)資質(zhì)證書、工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)證書、工程造價(jià)咨詢企業(yè)資質(zhì)證書、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)資質(zhì)證書等）。　　由于資質(zhì)證書屬于特別法對(duì)于主體資格的強(qiáng)制性規(guī)定，以上“分公司”簽訂的需要特定資質(zhì)完成事項(xiàng)的合同，往往是無效的，也違反招投標(biāo)法的規(guī)定。如，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定，“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒　　有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效?！薄　∫陨虾贤m屬無效，然一旦發(fā)生爭(zhēng)議，“總公司”仍然可能需要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，如，《建筑法》第六十六條規(guī)定，“建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”　　四、總結(jié)　　綜上所述，有營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分公司簽訂的合同通常有效，其相關(guān)責(zé)任由總公司承擔(dān)，故一旦發(fā)生糾紛，可要求總公司承擔(dān)責(zé)任。但為保險(xiǎn)起見，建議：　　在簽訂合同之前，建議查看分公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照原件，索要其復(fù)印件，并委托律師對(duì)其工商信息進(jìn)行盡職調(diào)查，以確定分公司是否有營(yíng)業(yè)執(zhí)照。若分公司無營(yíng)業(yè)執(zhí)照，對(duì)與其簽訂合同應(yīng)采取慎重態(tài)度。　　要求分公司出具總公司加蓋公章原件的授權(quán)委托書，并要求總公司在合同上加蓋合同專用蓋，固定“貴司有理由相信分公司有完全的代理權(quán)”的表見代理證據(jù)，甚至直接將總公司納入到合同的簽約一方，以進(jìn)一步明確總公司的責(zé)任，把合同責(zé)任承擔(dān)落到實(shí)處。　　若發(fā)現(xiàn)“分公司”有借用總公司資質(zhì)的行為，應(yīng)對(duì)與其進(jìn)行合作采取謹(jǐn)慎態(tài)度；若的確需要與其合作，建議要求“總公司”向貴司出具為合作項(xiàng)目承擔(dān)法律責(zé)任或連帶責(zé)任的承諾函，在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，即可要求“總公司”承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任?！　∩虾Ｊ?律師事務(wù)所　　20XX年7月1日　　篇五：以分公司名義訂立的合同,總公司是應(yīng)承擔(dān)責(zé)任　　以分公司名義訂立的合同,公司是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任　　一、問題的提出　　實(shí)務(wù)中，我們會(huì)經(jīng)?？吹椒止疽宰约旱拿x開展業(yè)務(wù)并簽訂合同，而按國(guó)家相關(guān)法律及司法解釋之規(guī)定，分公司在具備法定條件的前提下，是可以以自己的名義對(duì)外開展業(yè)務(wù)并簽訂合同，作為合同主體和訴訟主體是適格的。但是，對(duì)分公司以自己名義簽訂生效的合同，對(duì)公司的效力如何公司是否可以直接行使合同權(quán)利呢對(duì)公司的直接干預(yù)，分公司是否可以提出異議并以合同的相對(duì)性原則進(jìn)行否定對(duì)公司、分公司之間的意思表示不一致，合同相對(duì)人應(yīng)如何處理　　二、分公司的定義及其成立的條件　　根據(jù)《公司法》第14條規(guī)定，“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)?！薄豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第45條規(guī)定，“分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)。分公司不具有企業(yè)法人資格?！狈止緸楣镜姆种C(jī)構(gòu)，是公司基于財(cái)稅和經(jīng)營(yíng)便利等原因，根據(jù)公司的意志所設(shè)立的對(duì)外從事公司部分經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，是公司的一個(gè)組成部分。雖然其不具備法人資格，但經(jīng)工商登記并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分公司可以在工商核準(zhǔn)的營(yíng)業(yè)范圍內(nèi)對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。設(shè)　　立分公司，公司應(yīng)當(dāng)進(jìn)行工商登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，且分公司的經(jīng)營(yíng)范圍不得超出公司的經(jīng)營(yíng)范圍?！　∪⒎止九c公司之間的關(guān)系　　《公司登記條例》第3條規(guī)定，公司對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)要進(jìn)行工商登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，此為公司取得法人資格并可以以公司名義對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的必要程序。同時(shí)結(jié)合前述關(guān)于分公司設(shè)立必須要進(jìn)行工商登記、領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之規(guī)定，可知分公司具備可以以自己名義對(duì)外從事一定范圍經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的工商形式條件?！　「鶕?jù)《合同法》第2條規(guī)定，“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。按此規(guī)定，簽訂合同的主體包括自然人、法人、其他組織。”最高人民法院《關(guān)于適用的解釋》第52條規(guī)定，“其他組織，是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)?！狈止窘?jīng)依法進(jìn)行設(shè)立登記并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，可以在核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)對(duì)外開展業(yè)務(wù)并以自己的名義對(duì)外簽訂合同。同時(shí)根據(jù)《民事訴訟法》第48條規(guī)定：其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。故，分公司除了可以以自己名義對(duì)外簽訂合同外，還可以獨(dú)立作為適格的訴訟當(dāng)事人。　　但根據(jù)前述分析，是否意味著分公司在經(jīng)工商登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之后即與公司之間是一種相互獨(dú)立的關(guān)系呢按前述法律法規(guī)的規(guī)定，分公司的民事責(zé)任由公司承擔(dān)，分公司的經(jīng)營(yíng)范圍不得超過公司的經(jīng)營(yíng)范圍，據(jù)此，本文認(rèn)為分公司的工商登記程序也可以說為公司對(duì)分公司的授權(quán)登記程序，即，公司以工商登記的形式將其對(duì)分公司之授權(quán)經(jīng)營(yíng)范圍予以對(duì)外公示。同時(shí)，按照《公司登記管理?xiàng)l例》第47條、第49條的規(guī)定，分公司的設(shè)立、撤銷均由公司決定。據(jù)此推斷，分公司具有從屬公司的特點(diǎn)，與公司之間存在隸屬關(guān)系，其經(jīng)營(yíng)范圍受公司控制，而且從法律層面上來說，分公司的財(cái)產(chǎn)屬于公司財(cái)產(chǎn)范圍。　　同時(shí)，依前述分析及結(jié)合公司設(shè)立分公司的目的，也可知分公司作為獨(dú)立的民事法律關(guān)系主體對(duì)外經(jīng)營(yíng)時(shí)，對(duì)于自己經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)有相對(duì)獨(dú)立的支配權(quán)，這也意味著其具有相對(duì)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)利益。所以，在實(shí)務(wù)的判例中，合同相對(duì)方選擇分公司作為被告時(shí)，法院也會(huì)判決由分公司承擔(dān)民事責(zé)任，但這并不意味著因此免除公司的民事責(zé)任，最高人民法院吳慶寶法官認(rèn)為，“在將公司列為共同被告時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮只要合同是由分公司簽訂的，或者侵害后果是由分公司工作人員在履行職務(wù)時(shí)造成的，就應(yīng)當(dāng)首先判決分公司以其經(jīng)營(yíng)管理的公司資產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，并判決由公司對(duì)分公司所造成的民事后果共同承擔(dān)民事責(zé)任，而不是一種補(bǔ)充性民事責(zé)任?！狈止咀鳛楸桓鎱⒓釉V訟，法院判決分公司承擔(dān)民事責(zé)任后，并不免除公司的責(zé)任，公司仍要對(duì)不足部分負(fù)有　　清償義務(wù)(見沈德詠主編：《最高人民法院民事訴訟法司法解釋理解與適用(上)》第228頁)?！　”疚恼J(rèn)為：分公司雖然經(jīng)公司工商登記后可以以自己的名義對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而且對(duì)公司給予的部分財(cái)產(chǎn)享有獨(dú)立的分配收益權(quán)，但從民事行為能力、分公司財(cái)產(chǎn)的實(shí)際歸屬及相關(guān)法律法規(guī)對(duì)分公司設(shè)置、名稱要求、責(zé)任承擔(dān)等方面的規(guī)定可以看出，分公司為公司的組成部分，是一個(gè)受公司管理、支配并且其民事責(zé)任由公司承擔(dān)的分支機(jī)構(gòu)。　　四、分公司以自己名義所簽訂合同的效力分析　　依前述之分析，依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分公司可以以自己的名義對(duì)外簽訂合同，其所簽合同對(duì)其具有當(dāng)然的合同約束力，享受合同權(quán)利，亦承擔(dān)合同義務(wù)。然此合同對(duì)公司的效力如何，公司可以直接享有合同權(quán)利和義務(wù)嗎　　對(duì)此，有兩種觀點(diǎn)：　　否定的觀點(diǎn)認(rèn)為：既然合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生在分公司與對(duì)方當(dāng)事人之間，分公司具備合法的民事法律關(guān)系主體資格，那么，根據(jù)合同的相對(duì)性原理，公司不是債權(quán)債務(wù)關(guān)系的一方當(dāng)事人，當(dāng)然就不能成為訴訟中的當(dāng)事人，包括原告和被告。因此，如果公司以自己的名義代替分公司行使訴訟權(quán)利，則其起訴不符合《民事訴訟法》規(guī)定的起訴條件而應(yīng)當(dāng)被法院依法裁定不予受理　　或駁回起訴。當(dāng)公司被對(duì)方作為被告起訴時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)告知原告要變更被告為分公司，否則，必須依法裁定駁回原告的起訴。(見江必新主編的《新民事訴訟法理解適用與實(shí)務(wù)指南》第189頁)?？隙ǖ挠^點(diǎn)認(rèn)為：最高人民法院在審理泛華工程有限公司西南分公司與中國(guó)人壽保險(xiǎn)(集團(tuán))公司商品房預(yù)售合同糾紛案(最高人民法院(20XX)民一終字第85號(hào))的判決中明確指出：無論分支機(jī)構(gòu)是否存續(xù)，不影響公司基于獨(dú)立法人性質(zhì)行使對(duì)其分支機(jī)構(gòu)所享有的民事權(quán)利和民事義務(wù)。按此判決，對(duì)以分公司名義所簽的合同，公司可以直接以原告的身份行使合同權(quán)利，而不論此時(shí)分公司是否存續(xù)?！　”疚馁澩隙ǖ挠^點(diǎn)，理由如下：　　從保護(hù)合同相對(duì)方的利益角度：分公司雖然可以以自己的名義簽訂合同，具有一定的可支配財(cái)產(chǎn)，而且可以作為適格的訴訟主體，但因?yàn)槠洳痪邆浞ㄈ速Y格，所以不具有完全的民事權(quán)利能力和民事行為能力，其用于承擔(dān)民事責(zé)任的財(cái)產(chǎn)多少取決于公司的意思決定，同時(shí)分公司的工商注冊(cè)也無注冊(cè)資本的要求。承認(rèn)公司直接享受合同權(quán)利和合同義務(wù)，有利于保護(hù)合同相對(duì)方的利益。而且根據(jù)前述《公司登記管理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定，分公司為公司的分支機(jī)構(gòu)，其根據(jù)公司的意志設(shè)立或撤銷，如果不將其所簽訂的合同權(quán)利義務(wù)歸集給公司享有，基于公司撤銷分公司　　篇六：總公司與分公司的協(xié)議　　分公司設(shè)立、運(yùn)營(yíng)協(xié)議　　甲方： 地址：電話：　　乙方： 身份證號(hào)碼： 住址： 電話：　　甲、乙雙方經(jīng)過友好協(xié)商，本著平等合作、雙方共贏的原則，就甲方委托乙方在 重慶 設(shè)　　立和運(yùn)營(yíng) 浙江福田建筑裝飾工程有限公司重慶 分支公司（以下簡(jiǎn)稱分公司），特簽訂以　　下協(xié)議：　　一、 甲方的權(quán)益與義務(wù)：　　，并授權(quán)乙方代為辦理設(shè)立手續(xù)?！　。追綉?yīng)將有關(guān)分公司的工商手續(xù)提供給乙方，并授權(quán)乙方進(jìn)行運(yùn)營(yíng)。　　，甲方應(yīng)在第一時(shí)間給予乙方協(xié)　　助?！　　！　　！　。追健　∮袡?quán)收回提供給乙方的手續(xù)，并撤銷對(duì)乙方的授權(quán)?！　? 建筑裝修項(xiàng)目的技術(shù)支持（具體按項(xiàng)目規(guī)定執(zhí)　　行）；　　 項(xiàng)目的操作、經(jīng)營(yíng)、技術(shù)和統(tǒng)籌管理的指導(dǎo)，以及員工培　　訓(xùn)等；　　，并進(jìn)行統(tǒng)一管理（稅費(fèi)由分公司所經(jīng)營(yíng)的項(xiàng)目　　承擔(dān)）；　　，以及財(cái)務(wù)狀況；　　、知情權(quán)和管理權(quán)?！　?、由甲方全額投資。前期投資 30萬元（大寫：叁拾萬　　元整）用于分公司啟動(dòng)資金?！　《?、 乙方的權(quán)益與義務(wù)：　　，負(fù)責(zé)代為設(shè)立分公司，并負(fù)責(zé)支付設(shè)立分公司所需的一切費(fèi)用，包　　括設(shè)立分公司的場(chǎng)地費(fèi)、工商費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、辦公費(fèi)、公關(guān)費(fèi)、差旅費(fèi)等其它全部費(fèi)用。總額　　不得突破總公司所提供的前期開辦費(fèi)用?！　。幌抻谠诜止舅诘?，從事甲方要求的_建筑裝修_的銷售、　　市場(chǎng)管理、信息搜集等工作，經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目不能超出甲方經(jīng)營(yíng)范圍?！　?，從事任何與甲方利益和要求不一致的行為。否則應(yīng)賠償由此給甲方　　帶來的一切經(jīng)濟(jì)損失，并獨(dú)自承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任?！　?、規(guī)模、環(huán)境等應(yīng)達(dá)到甲方要求，需經(jīng)甲方審核確認(rèn)同意后，方可　　使用?！　?；　　，必須上報(bào)總公司批準(zhǔn)備案方可簽定；　　，如需要借貸需報(bào)甲方認(rèn)可批準(zhǔn)方可借貸；　　，合法經(jīng)營(yíng)，并及時(shí)與公司溝通，匯報(bào)各項(xiàng)工作　　情況；　　；　　，所造成的一切經(jīng)濟(jì)損失及法律責(zé)任由乙方承擔(dān)；　　三、 分公司管理與分成方式：　　，有關(guān)人事、項(xiàng)目、經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)管理由總公司統(tǒng)一監(jiān)督管理?！　　！　?，按月上