【文章內(nèi)容簡介】 其中職工代表監(jiān)事 1 名；發(fā)行人現(xiàn)有經(jīng)理層負責日常生產(chǎn)經(jīng)營活動，由 1 名總經(jīng)理、1名副總經(jīng)理、1 名財務總監(jiān)組成。經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層的組成符合《公司法》、《公司章程》的規(guī)定。發(fā)行人根據(jù)相關規(guī)范性文件的要求，已制訂了《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》、《監(jiān)事會議事規(guī)則》、《總經(jīng)理工作細則》、《董事會秘書工作細則》、《關聯(lián)交易決策制度》、《對外擔保管理制度》、《獨立董事工作制度》、《董事會戰(zhàn)略委員會工作細則》、《董事會審計委員會工作細則》、《董事會薪酬與考核委員會工作細則》、《內(nèi)部審計制度》及首發(fā)后適用的《投資者關系管理制度（草案）》、《信息披露管理制度（草案）》、《重大信息內(nèi)部保密制度（草案）》、《募集資金管理制度（草案）》等內(nèi)部管理制度。經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人上述決策議事規(guī)則和內(nèi)部管理制度的內(nèi)容符合現(xiàn)行法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件的規(guī)定。根據(jù)發(fā)行人提供的資料，并經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人自 2007 年 1 月 1 日至今歷次股東大會、董事會、監(jiān)事會召開前，均履行了《公司章程》規(guī)定的會議通知程序，會議召開的時間、地點等與通知所載一致；參加會議人員均達到《公司法》及《公司章程》規(guī)定的人數(shù)；會議提案、表決、監(jiān)票程序符合《公司章程》的規(guī)定；每次會議均制作會議記錄，股東大會會議記錄由出席會議的董事、監(jiān)事、董事會秘書、召集人或其代表、會議主持人簽字，董事會決議、會議記錄由出席會議的全體董事簽字，監(jiān)事會決議、會議記錄由出席會議的全體監(jiān)事簽字。本所律師認為，發(fā)行人最近三年股東大會、董事會、監(jiān)事會的召集、召開程序、決議內(nèi)容及簽署均合法、合規(guī)、真實、有效。本所律師認為，公司治理不存在影響其申請本次首發(fā)的缺陷。六、新開源：審計委員會設立的解釋請發(fā)行人補充披露公司報告期內(nèi)審計委員會運行情況。請保薦機構及律師核查并發(fā)表意見。經(jīng)核查，發(fā)行人于 2009 年 4 月 26 日召開的創(chuàng)立大會通過了《關于設立董事會專門委員會的議案》，同意設立審計委員會；審計委員會自設立以來共召開了三次會議，具體如下：（一）第一屆董事會審計委員會 2009 年第一次會議第一屆董事會審計委員會2009 年第一次會議于2009 年10 月21 日以通信方式進行，會議由公司董事長楊海江先生主持，應出席本次會議的委員 5 人，實際出席本次會議的委員 5 人。本次會議的召開符合公司《董事會審計委員會實施細則》，合法有效。與會委員經(jīng)過認真討論，審議并一致通過以下議案：（1）《關于選舉審計委員會主任委員的議案》，一致同意選舉獨立董事唐國平先生擔任審計委員會主任委員；（2）《關于設立審計部的議案》，一致同意審計委員會下設審計部作為日常工作機構，成員為張光明、常冬云。（二）第一屆董事會審計委員會 2009 年第二次會議第一屆董事會審計委員會2009 年第二次會議于2009 年10 月21 日以通信方式進行，會議由主任委員唐國平先生主持，應出席本次會議的委員 5 人，實際出席本次會議的委員 5 人。本次會議的召開符合公司《董事會審計委員會實施細則》，合法有效。與會委員經(jīng)過認真討論，審議并一致通過以下議案：（1）《關于審議公司審計報告的議案》，同意中勤萬信會計師事務所有限公司以 2009 年 9月 30 日為基準日出具的關于公司財務的《審計報告》；（2）《關于審議公司內(nèi)部控制鑒證報告的議案》，同意中勤萬信會計師事務所有限公司出具關于公司內(nèi)部控制的《內(nèi)部控制鑒證報告》。（三）第一屆董事會審計委員會 2010 年第一次會議第一屆董事會審計委員會 2010 年第一次會議于 2010 年 1 月 16 日以通信方式進行，會議由主任委員唐國平先生主持，應出席本次會議的委員 5 人，實際出席本次會議的委員 5 人。本次會議的召開符合公司《董事會審計委員會實施細則》，合法有效。與會委員經(jīng)過認真討論，審議并一致通過以下議案：（1）《關于審議公司審計報告的議案》，同意中勤萬信會計師事務所有限公司以 2009 年 12月 31 日為基準日出具的關于公司財務的《審計報告》（2）《關于審議公司內(nèi)部控制鑒證報告的議案》，同意中勤萬信會計師事務所有限公司出具關于公司內(nèi)部控制的《內(nèi)部控制鑒證報告》。經(jīng)審慎核查，本所律師認為：發(fā)行人的審計委員會自設立以來規(guī)范運作，其會議的召集、召開及通過的決議及其內(nèi)容均合法、合規(guī)、有效。七、太陽電纜：董監(jiān)高核心技術人員近親屬持股的核查請保薦人和律師核查并披露發(fā)行人董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術人員的近親屬所持股權的來源、性質(zhì)及演變情況。經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術人員的近親屬所持股權的來源、性質(zhì)及演變情況如下：發(fā)行人的監(jiān)事及核心技術人員潘祖連的配偶鄭幼菁持有內(nèi)部職工股1,818股。在1994年發(fā)行人設立時，鄭幼菁認購內(nèi)部職工股620股；1997年10月，鄭幼菁受讓其配偶潘祖連所持內(nèi)部職工股620股；經(jīng)過2003年4月發(fā)行人按每10 ，鄭幼菁所持內(nèi)部職工股增至1,818股。發(fā)行人的內(nèi)審總監(jiān)王宗禧的配偶張良思持有內(nèi)部職工股3,871股。在1994年發(fā)行人設立時，張良思認購內(nèi)部職工股620股；經(jīng)過2003年4月發(fā)行人按每10股轉增4股的比例以資本公積金轉增股份后，張良思所持內(nèi)部職工股增至868股；2005年3月，張良思受讓其配偶王宗禧所持內(nèi)部職工股2,828股；，張良思所持內(nèi)部職工股增至3,871股。發(fā)行人的副總裁黃祥光的配偶邱德珠持有內(nèi)部職工股909股。在1994年發(fā)行人設立時，邱德珠認購內(nèi)部職工股620股；，邱德珠所持內(nèi)部職工股增至909股。發(fā)行人的副總裁黃祥光的妹妹黃鳳翔持有內(nèi)部職工股1,818股。在1994年發(fā)行人設立時，黃鳳翔認購內(nèi)部職工股620股；1998年10月，黃鳳翔受讓其配偶薛遠東所持內(nèi)部職工股620股；，黃鳳翔所持內(nèi)部職工股增至1,818股。發(fā)行人的副總裁黃祥光的嫂嫂黃賽英持有內(nèi)部職工股909股。在1994年發(fā)行人設立時，黃賽英認購內(nèi)部職工股620股；，黃賽英所持內(nèi)部職工股增至909股。發(fā)行人的核心技術人員柯宗海的配偶謝秀全持有內(nèi)部職工股2,698股。在1994年發(fā)行人設立時，謝秀全認購內(nèi)部職工股620股；，謝秀全所持內(nèi)部職工股增至909股；2007年4月，謝秀全受讓其配偶柯宗海所持內(nèi)部職工股1,789股，至此，謝秀全持有發(fā)行人內(nèi)部職工股2,698股。發(fā)行人的核心技術人員方贊加的配偶謝文英持有內(nèi)部職工股2,698股。在1994年發(fā)行人設立時，謝文英認購內(nèi)部職工股620股；，謝文英所持內(nèi)部職工股增至909股；2007年4月，謝文英受讓其配偶方贊加所持內(nèi)部職工股1,789股，至此，謝文英持有發(fā)行人內(nèi)部職工股2,698股?！景咐u析】同實際控制人不得發(fā)生變更一樣，董事和高管不能發(fā)生重大變動也是企業(yè)首發(fā)上市的基本條件之一，但是與實際控制人是否發(fā)生變更的判斷標準相對明確不同，后者則主要是一種定性的判斷，需要根據(jù)公司的具體情況具體分析。以前曾有三分之一人員發(fā)生變化則認定為重大變化的標準，但是后來刪除了該標準小兵認為是明智的，畢竟企業(yè)情況千差萬別，只要變動的理由充分合理都應該被接受。一般情況下，董事和高管變動主要有三種情況：①人數(shù)不變而人員調(diào)整；②人數(shù)增加；③人數(shù)減少。如果是人數(shù)增加，而人數(shù)增加的理由主要是為了加強公司規(guī)范治理和滿足企業(yè)首發(fā)上市的要求，比如根據(jù)上市公司規(guī)范要求設立董事會以及增加財務總監(jiān)和董事會秘書的情形，是沒有任何問題的。人數(shù)減少的情況是比較少見的，如果存在那么需要重點解釋原因。而人員變更的情況是最普遍也是最復雜的，也就是在有人離開的情況下還有人加入。這就需要解釋老的人為什么離開同樣還需要解釋為什么是這個新的人加入，盡管企業(yè)情況復雜，但是最基本的原則就是：要保證公司控制權、管理層和核心人員的穩(wěn)定。如果上述的基本原則被突破，那么問題就會比較嚴重，甚至需要運行完整的報告期。當然，上述情況發(fā)生的可能也比較小，畢竟會里對該問題還是比較寬容的，甚至有朋友說主板都會根據(jù)創(chuàng)業(yè)板的要求將不能發(fā)生重大變化的期限縮短為兩年呢。替他案例中一些比較特殊的關注點如下：①董事和高管兼職過多會導致其在管理和決策上精力不夠的問題，雙林股份的案例給了我們一個啟示，后來企業(yè)還是根據(jù)意見作了一定的調(diào)整，這也是給我們在項目上一些啟示。②振東醫(yī)藥在反饋意見中還關注了決策機構和決策機制的問題，不知道關注決策機制的深意是什么，反正律師也就是了針對公司治理制度作了簡要解釋。③銀河磁體的案例還關注到了獨立董事的變化是否會導致重大變化，這個還是比較少見的，當然該案例也是比較特殊。真實原因主要是因為公司一開始就設立的股份公司并且聘任了獨立董事，結果沒有規(guī)范運行獨立董事任職都超過了六年，因此做了徹底的更換，所以是情有可原。另外，律師解釋的“獨立董事制度對于非上市公司也不是法律的強制性規(guī)定”這個理由也很有意思。④在新開源的案例中，會里還對審計委員會的設立作了關注，不知道是信息披露的什么信息使得審核人員產(chǎn)生了這樣的懷疑。⑤由于太陽電纜定向募集的問題，該案例還對董監(jiān)高及核心技術人員的持股情況作了關注。案例研習（33）：內(nèi)部職工借款解決之道【重要提示】 ★ 企業(yè)存在內(nèi)部職工借款的情形一般已經(jīng)比較久遠，而當下該種情形已經(jīng)不再普遍?！?該問題處理之道主要有三個方面：①不構成違法違規(guī)行為；②已經(jīng)全部清償不對企業(yè)后續(xù)經(jīng)營產(chǎn)生影響；③主管部門出具兜底意見?！景咐闆r】一、九九久借款情形公司及控股子公司在2004年～2007年間曾存在向職工借款的情況（該公司首次申報的報告期估計應該包括2006年～2007年），具體情況如下：截止日期借款員工人數(shù)借款余額(萬元)1071124581,00公司自述按照借款人自愿原則向員工借款，且員工可以隨時收回前述借款，%支付利息。2008年8月13日，中國人民銀行如東縣支行出具《對上海市聯(lián)合律師事務所關于江蘇九九久科技股份有限公司前身及控股子公司員工借款相關事宜的征詢函的答復》，答復認為：①江蘇海通化工有限責任公司(原名南通市蘇通化肥有限公司)及控股子公司南通市天時化工有限公司在2004年1月至2007年9月期間向本企業(yè)員工借款，不是向社會不特定對象進行的融資行為，屬于不規(guī)范的企業(yè)內(nèi)部資金運作行為。②江蘇海通化工有限責任公司(原名南通市蘇通化肥有限公司)及控股子公司南通市天時化工有限公司已將員工借款歸還完畢，不存在糾紛及潛在糾紛。③江蘇海通化工有限責任公司(原名南通市蘇通化肥有限公司)及控股子公司南通市天時化工有限公司向員工借款雖未經(jīng)批準，但未產(chǎn)生危害后果，我們認為不屬于重大違規(guī)行為和非法集資行為，也不屬于非法金融行為,不予行政處罰”發(fā)行人律師核查意見①與法人和自然人之間借貸關系相關的法律法規(guī)內(nèi)容包括：(1)1989年6月9日中國人民銀行《關于加強企業(yè)內(nèi)部集資管理的通知》規(guī)定，“中國人民銀行對企業(yè)內(nèi)部集資實行統(tǒng)一管理，分級審批。每年控制額度由總行年初一次下達到人民銀行各省、自治區(qū)、直轄市分行，各分行可根據(jù)具體情況,規(guī)定審批權限”，“企業(yè)進行內(nèi)部集資,必須制訂集資章程或辦法，經(jīng)企業(yè)的開戶金融機構審查同意后，報人民銀行審批?！?2)1999年1月26日最高人民法院《關于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復》(法釋[1999]3號)規(guī)定，“公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當事人意思表示真實即可認定有效?！雹诎l(fā)行人前身及控股子公司天時化工向公司員工借款，對象特定，無任何其他社會人員，借款系雙方真實意思表示，屬于公民與企業(yè)之間的般民間借貸行為；發(fā)行人及控股子公司已歸還完畢所有員工內(nèi)部借款，有權機關已經(jīng)事后認可發(fā)行人前身及控股子公司曾經(jīng)發(fā)生的員工借款行為，不違反當時我國關于內(nèi)部集資和民間借貸的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的有關規(guī)定。③在發(fā)行人及控股子公司天時化工的借款清理過程中，未發(fā)生任何糾紛；截至2007年9月30日，全部員工借款均已償還完畢。自2007年10月起，未再新增員工借款，也不存在任何潛在糾紛。④2008年7月20日，發(fā)行人全體股東簽署《承諾書》，并承諾：“公司接受員工提供的借款不存在任何糾紛或潛在糾紛，也不存在被處罰或被追究相關責任的風險，若發(fā)生糾紛或因被處罰而產(chǎn)生經(jīng)濟損失，由公司全體股東共同承擔責任”。 本所律師認為，發(fā)行人及控股子公司的內(nèi)部借款已經(jīng)清償完畢,不存在糾紛或潛在糾紛。⑤經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人已注銷或轉讓股權的子公司豐禾物資、海通機械、仁和機械、鋼瓶檢測站和供合農(nóng)資不存在內(nèi)部借款問題。二、同德化工公司歷史上存在的集資情況自2003年以來，為快速擴大生產(chǎn)能力，在向金融機構融資困難的情況下，公司以向職工集資的方式建設了粉狀乳化炸藥生產(chǎn)線、膨化炸藥生產(chǎn)線、年產(chǎn) 1500噸牙膏級白炭黑和1000噸高透明白炭黑技術改造項目，%，與當?shù)剞r(nóng)村信用合作聯(lián)社利率相等。為了規(guī)范該種借款行為，公司已于2006年6月30日前將所有集資款清退完畢。2006年6月30日以后，公司已不再存在集資的情況。歷年來公司向內(nèi)部職工集資的具體情況如下表：中介機構核查意見保薦人認為，發(fā)行人在歷史上存在的向公司職工集資的行為是由公司所處的客觀條件決定的，發(fā)行人不存在向職工以外的不特定對象集資的情形，不構成違規(guī)集資；發(fā)行人面向職工的集資款項已于2006年6月30日前全額歸還，不存在任何糾紛。發(fā)行人歷史上存在的職工集資行為不會對本次公開發(fā)行股票構成實質(zhì)性障礙。發(fā)行人律師認為，該集資行為的對象全部為本企業(yè)職工、利息未超過銀行同類貸款利率的4倍、發(fā)行人已全額返還了上述集資款的金額和利息、上述集資行為不存在尚未了結的或可預見的訴訟、仲裁等情形。我們認為：發(fā)行人所有集資款已清退完畢，該行為對發(fā)行人的本次發(fā)行上市不會構成實質(zhì)性的法律障礙?！景咐u析】九九久案例：①公司2010年2月25日上會，申報期至少2007年。②中介機構重點解釋了這不屬于非法公開發(fā)行的行為，也不屬于違法違規(guī)行為。鑒于公司員工沒有提出異議沒有存在潛在糾紛，且公司在2007年底已經(jīng)及時做出了處理，另外公司也是為了公司發(fā)展資金所需也算是情有可原，所以會里并沒有對該問題重點關注