【文章內(nèi)容簡介】 12家在香港上市的36家公司中，母公司是中央企業(yè)的19家 采用出售資產(chǎn)這一途徑的，以往主要是小型國企或虧損國企，近幾年出現(xiàn)了包括盈利的、較大的國企（比如，鋼產(chǎn)量達到300萬噸的南京鋼鐵集團）。MBO以及MEBO是出售資產(chǎn)一種特殊的方式。這種方式運用得好，對完善公司治理、提高企業(yè)效益具有積極的作用。運用得不好，會帶來一些問題。比如，一些國外研究者認為，俄羅斯普遍采用MBO進行國企改制，幾乎所有的國企都是管理層集中持股，這既造成改制過程中國有資產(chǎn)的流失，又造成改制后企業(yè)發(fā)展的阻礙[[35] ：《A Survuy of Empirical Studies on Privatization》,2000年8月。]。再如，還有一些研究者認為，除非有很好的監(jiān)管，否則亞洲國家推行MBO對于債權(quán)人來講是相當(dāng)危險的[[36] 郎咸平，《現(xiàn)代公司治理和股票市場的理論與發(fā)展》。]。為了保證國企改制和發(fā)展混合經(jīng)濟的健康發(fā)展，2004年國辦轉(zhuǎn)發(fā)了國資委《關(guān)于規(guī)范國企改制工作的意見》，2004年國資委、財政部共同下發(fā)的《國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》。去年年底，中央又決定在國有大型企業(yè)不搞MBO。很多人也不贊成中小型國有企業(yè)搞MBO。因為搞的結(jié)果是多數(shù)賣給了國企的領(lǐng)導(dǎo)層。這樣既會造成國資流失，又會出現(xiàn)不公平問題。解決MBO中國資流失是個立法與執(zhí)法問題， 96號文和3號令的頒布實施，對減少、防止國資流失將起到重要作用。至于公平問題，則更為復(fù)雜。比如，對所有的投資人都應(yīng)一視同仁?？梢园巡糠謬匈Y產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)賣給外方，賣給民營企業(yè)，為什么國企管理層不能賣呢？努力使國企董事會發(fā)揮作用（1）董事會是公司治理的核心。公司治理是現(xiàn)代企業(yè)制度的核心，董事會又是公司治理的核心。在這個意義上講，搞好董事會建設(shè)對完善公司治理來講，意義重大。董事會是公司治理的核心，依據(jù)是什么？許多經(jīng)濟學(xué)家認為，股東分散時，需要選出代表組成董事會，來管理經(jīng)營層，董事是否能代表股東來管好經(jīng)營層，是公司治理的核心所在?？墒?，股權(quán)高度集中時，特別是在股東為單個主體時，建立董事會的理由，似乎就不存在，因為單個股東可以直接管理經(jīng)營層。在許多國家與地區(qū)，一個國有獨資企業(yè)，只要進行了公司化改革，都會建立董事會。這不論是歐洲還是北美，都是如此。在歐洲，奧地利國家郵政公司是一家國有獨資公司。董事會由12人組成，其中股東董事8人，員工董事4人。意大利國家電網(wǎng)公司是一家國家擁有100%股份的公司。該公司董事會由7人組成。在北美，加拿大43家中央國企都進行了公司化改革，都建立了董事會[[] 加拿大政府網(wǎng)：《2002 Annual Report ParliamentCrown Corporations 》。]。美國國家郵政局是一家國有獨資公司。董事會由11人組成。美國一些單個家族擁有的企業(yè)也組建董事會，比如，香港機場也是如此。他們在國有獨資公司或四人獨資公司中為什么要建立董事會？對國有獨資公司是否建立董事會有不同看法，對國有控股公司是否要建董事會，也有不同意見。不贊成在這類企業(yè)建董事會的同志，有兩種擔(dān)心：一種是指揮中心太多，有了黨組織、經(jīng)營班子，再加上董事會，如何協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)？另一種是已有外派監(jiān)事會代表出資人，再建董事會，如何協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)？進一步看，要不要建董事會爭論的實質(zhì)，是我國推行現(xiàn)代企業(yè)制度改革以來，實踐中董事會的作用確實沒有得到應(yīng)有發(fā)揮；理論上董事會究竟應(yīng)發(fā)揮什么作用，也說不清楚。顯然對建立一個實踐中不起什么作用、理論上又說不清楚起什么作用的機構(gòu)來講，人們認識不一，是可以理解的。（2）發(fā)達國家董事會的作用與改革。我國流行的看法認為，董事會是個決策機構(gòu)，當(dāng)然應(yīng)起決策作用。監(jiān)督機構(gòu)是監(jiān)事會，監(jiān)督作用由監(jiān)事會承擔(dān)。實際上，在發(fā)達國家董事會應(yīng)起什么作用，各國也在進行探索。直到2003年底，美國各界認為：“董事會的作用，從來沒有像現(xiàn)在這樣如此至關(guān)重要，又如此模糊不清的”，以至于國外不少學(xué)者認為，董事會的作用至今仍是“黑箱” [[38] ：《Boards at Work》，Oxford University Press，2002年。]。造成這種狀況一個重要原因是，董事會的作用定位不清。特別是近幾年全球范圍內(nèi)一些著名公司出現(xiàn)財務(wù)丑聞后，探索的步伐正在加快。比如，美國董事會長期以來被認為主要應(yīng)起“決策”作用，實踐的結(jié)果，首先就是忽略了監(jiān)督，造成“弱董事會，強經(jīng)營班子”。德國董事會字面含義就是“監(jiān)事會”，起監(jiān)督作用，其職權(quán)主要是任命CEO，決定CEO薪酬，決定重大投資等，與美國董事會相同，但實踐的結(jié)果，仍是沒有發(fā)揮監(jiān)督作用，造成了比美國更嚴重的“弱董事會，強經(jīng)營班子”問題。日本董事會，因同時存在監(jiān)事會，要起監(jiān)督作用，所以主要強調(diào)決策作用，但實際情況是，既不決策，也不監(jiān)督。針對董事會作用發(fā)揮不好的問題，美國通過多年的探索，越來越多的人認為，美國董事會的作用，應(yīng)是“決策＋監(jiān)督”，其中特別要強調(diào)“監(jiān)督”作用[[39] :《公司治理》，美國Blackwell出版社，2001年。]。認識到董事會應(yīng)發(fā)揮監(jiān)督作用，并不代表就能讓董事會實際上發(fā)揮好監(jiān)督作用?！鞍踩弧笔录?0多年。美國董事會的改革，始終是圍繞如何更好地發(fā)揮監(jiān)督作用來進行的，而重點是探索建立獨立董事制度，主要包括三個方面：一是獨立董事的獨立性，二是獨立董事的比例，三是獨立董事的職權(quán)，主要是建立審計委員會、薪酬委員會等。董事會要解決董事會與經(jīng)營班子之間信息不對稱、利益不一致問題。不知道經(jīng)營班子“經(jīng)營業(yè)績”的真實情況，董事會的所有決策，包括該不該留用CEO、對CEO是獎勵還是懲處，都不可能是正確的。“安然”事件后，美國各界在反思采取措施，督促董事會發(fā)揮好監(jiān)督作用。第一，美國政府和監(jiān)管者于2002年7月出臺《索克斯法案》（SarbanesOxley Act），該法案規(guī)定，一是設(shè)立上市公司會計監(jiān)督委員會，專門監(jiān)管執(zhí)行上市公司的審計業(yè)務(wù)；二是加強對外部審計事務(wù)所的監(jiān)督，把審計業(yè)務(wù)和咨詢業(yè)務(wù)分開，提高獨立性；三是加強對違法行為的懲處，對作假的CEO、CFO的個人處罰，從100萬美元到500萬美元，從監(jiān)禁5年到監(jiān)禁20年 [[40 ] 2002年7月美國頒布實施的《公眾公司會計改革和投資保護法案》，通稱《索克斯法案》。]。“安然”前任的CEO斯基林先生，目前面臨8000萬美元罰款及325年監(jiān)禁的處罰。2000年7月開始執(zhí)行的我國新《會計法》對財務(wù)造假也增加了打擊的條款，這是一個進步，但存在著兩大問題：一是處罰力度太輕。比如，第43條規(guī)定，對偽造、變造會計憑證、會計帳簿，編制虛假財務(wù)會計報告，不構(gòu)成犯罪的，由縣級以上人民政府財政部門予以通報。二是缺乏可操作性。所以，實踐中很少有人受到處罰。第二，美國許多美國公司在發(fā)揮董事會監(jiān)督作用方面，也在進行新一輪的改革，具有共同性和趨勢性的做法包括以下10個方面：縮小董事會的規(guī)模。進一步提高獨立董事的比例。主張董事長不兼CEO。改善獨立董事的薪酬安排。限制退休CEO留在董事會。推行董事一年一選。限制董事的兼職。建立獨立董事的執(zhí)行會議。增強薪酬、提名委員會的獨立性；聘請外部顧問[[41 ] 何家成：《公司治理結(jié)構(gòu)、機制與效率》，中國經(jīng)濟科學(xué)出版社，2004年。]。第三，美國理論界也在思考、總結(jié)“安然”事件的原因。比如，（見圖12）[[42] :《Saving the Corporate Board》，美國WILEY出版社，2003年。其中，“3F”即：financials ,frauds and fumbles ，就是財務(wù)、欺詐和抓不住重點。]。圖12： 董事會失靈的10個原因董事會與CEO的沖突數(shù)據(jù)災(zāi)難“3F”現(xiàn)象董事會的業(yè)余癥“霍華德休斯癥”董事會究竟應(yīng)干什么？其他都別說了獨立董事知道為何來此？對壞消息別太認真了獨立董事的工作在增加董事會得到的材料太多，當(dāng)有用的太少。董事會應(yīng)監(jiān)督CEO，但CEO卻領(lǐng)導(dǎo)董事會。為什么審計委員成了一種諷刺？獨立董事缺少時間、經(jīng)費、人手和經(jīng)驗。各種治理措施即使不沖突至少也相互不協(xié)調(diào)。 獨立董事與員工、股東、重大決策是隔絕的。董事們相互之間缺少起碼的溝通。糟糕的董事會會議及會前準備。但人們不知如何評價和激勵他們。董事會總要到事情拖得太糟無法收拾才采取行動2002年美國出現(xiàn)“安然”丑聞后，一些人認為，美國公司治理也存在嚴重缺陷，沒什么先進之處可學(xué)。其實，“安然”不是美國公司的普遍現(xiàn)象，不少國家包括我國，這種公司丑聞幾乎年年都有。更重要的是，從對“安然”丑聞的處理中，至少可以學(xué)習(xí)借鑒以下這一點：“安然”丑聞后半年內(nèi)，美國從總統(tǒng)、國會到證管會，都展現(xiàn)了強化公司治理的決心，并將其付諸行動，出臺了一系列措施，其中最著名的是《索克斯法案》。而日本這次由治理衰退導(dǎo)致經(jīng)濟衰退后，則花了近10年時間，才做出了重大改革。90年代初開始，我國臺灣企業(yè)陸續(xù)發(fā)生非常規(guī)關(guān)聯(lián)交易案件、大股東挪用公司資金炒作股票引起的財務(wù)危機事件，但臺灣當(dāng)局都以緩解困難的方式來加以解決，未從法規(guī)上去根本解決公司治理存在的問題[[43 ] 葉銀華等，《公司治理與評級系統(tǒng)》，中國財經(jīng)出版社，2004年1月。]。（3）中國國企董事會的作用與改革。 我國董事會的改革，第一位的問題，是要對董事會的作用進行科學(xué)定位，以便進一步明確董事會應(yīng)發(fā)揮什么作用，明確董事會與監(jiān)事會、經(jīng)營班子、黨委會的關(guān)系。直到現(xiàn)在，我國有關(guān)董事會的定位是值得探討的。與此相對應(yīng)，需研究董事會的結(jié)構(gòu)、機制、職權(quán)等問題，這樣才能使董事會不越位，也不缺位。這方面的難點有：第一，董事會規(guī)模應(yīng)當(dāng)多大？2002年，美國標準普爾500家企業(yè)董事會的人數(shù)平均為11人。據(jù)《2003年上市公司董事會治理藍皮書》介紹，2002年我國上市公司董事會的人數(shù)平均為10人[[44 ] 王忠杰：《2003年上市公司董事會治理藍皮書》，中國經(jīng)濟出版社，2003年。]。董事會的人數(shù)：一是與資產(chǎn)規(guī)模沒有相關(guān)關(guān)系。2002年，花旗集團總資產(chǎn)是9萬多億人民幣，但董事會只有17人。二是與銷售規(guī)模、員工規(guī)模沒有相關(guān)關(guān)系。沃爾瑪?shù)匿N售額超過2萬億人民幣，員工130萬，但董事會只有14人。三是與下屬子公司數(shù)量沒有相關(guān)關(guān)系。時代華納擁有1500多家子公司，董事會只有13人。近年來，日本在董事會規(guī)模上一大改革，就是縮小董事會的規(guī)模。許多日本公司董事會由幾十人組成，難以發(fā)揮作用。第二，獨立董事的人數(shù)是否應(yīng)增加？在我國，前幾年已開始在一些股份公司探索建立獨立董事制度，目前在上市公司提高獨立董事的比例已成為一種規(guī)范,有關(guān)監(jiān)管部門要求，在2003年6月30日前，上市公司董事會中獨立董事比例至少應(yīng)占三分之一。這與東亞國家和地區(qū)的情況相同（見表3）。獨立董事的比例低，表3： 東亞國家和地區(qū)獨立董事比例表時間國家/公司獨立董事比例1997年后韓國上市公司必須一半且3人以上1999年泰國應(yīng)設(shè)由3名獨董組成的審計委員會2001年新加坡上市公司三分之一2001年馬來西亞上市公司三分之一2002年中國香港三分之一且2名以上2002年中國臺灣2名獨董和1名獨立監(jiān)事仍是東亞包括我國建立獨立董事制度存在的一個主要問題。獨立董事的比例不能占到1/2，是很難發(fā)揮作用的。美國在“安然”事件后，紐約證交所要求，所有上市公司的獨立董事比例必須占到1/2以上。經(jīng)過多年的探索，許多美國公司在完善獨立董事方面取得了明顯的進展，但“安然”事件使獨立董事的作用重新受到質(zhì)疑，早就存在的一些負面看法被重新提了出來。比如，英國出版的《董事會的工作》一書就把獨立董事比作是一種“貴婦狗”（poodles）、 “假寵物” （pet rocks）、 “燉魚上擺的能看不能吃的裝飾品”（parsley on the fish）等[[45] ：《Boards at Work》，Oxford University Press，2002年。]。因為從形式上看 “安然”的董事會是美國的楷模?！鞍踩弧背掷m(xù)高速增長，進入美國50強行列，14名董事中，除CEO兼董事長外，其他13人都是獨立董事，審計委員會主席是斯坦佛大學(xué)退休的會計學(xué)教授和商學(xué)院院長，但仍然發(fā)生了令全美甚至全球震驚的財務(wù)丑聞。第三，獨立董事由誰擔(dān)任？獨立董事的主體應(yīng)當(dāng)由誰擔(dān)任，如何選拔獨立董事，是個難題。中國證監(jiān)會采取了考會計師、考律師那種方式，來選拔上市公司獨立董事。這種做法的好處在于，能迅速組建一支獨立董事隊伍，并能減少“人情董事”的現(xiàn)象；不利之處在于，不少按這種方式選拔出來的獨立董事，缺乏在企業(yè)擔(dān)任高管的工作經(jīng)驗，在實際工作中容易出現(xiàn)“董事不懂事”的現(xiàn)象。對世界上不少成功企業(yè)的研究可以發(fā)現(xiàn)，他們的獨立董事，多數(shù)不是經(jīng)濟學(xué)家、法律專家、財務(wù)專家或行業(yè)專家,而是由正在或曾任其他大公司、金融機構(gòu)的CEO擔(dān)任。因為他們具有豐富的籌資、投資、購并特別是經(jīng)營業(yè)績確認評價、獎懲任免、識人用人等企業(yè)高層的經(jīng)營、管理與監(jiān)督經(jīng)驗。2004年美國《華爾街日報》總結(jié)《索克斯法案》頒布兩周年的時候講到，在發(fā)達國家的許多大公司中，要想成為一名有實力的董事人選，必須擁有1020年的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者經(jīng)驗。具體地講，要么在一家公司擔(dān)任CEO或CFO，要么是一家著名公司排在前15名的經(jīng)營班子成員。這與目前我國獨立董事多數(shù)由從事會計、律師、技術(shù)或經(jīng)濟學(xué)研究的人來擔(dān)任的做法是不同的。當(dāng)然，獨立董事主要由其他大公司CEO來擔(dān)任，可能會產(chǎn)生“相互保護”（interlocks）的問題。關(guān)于公司治理教學(xué)問題。國外一些著名大學(xué)有經(jīng)濟學(xué)院與商學(xué)院的分工。在他們那里，公司治理多屬于商學(xué)院、MBA的課程，授課教授也多有企業(yè)工作的閱歷。因此，國外一些學(xué)者對我國MBA 教學(xué)提出質(zhì)疑，他們不理解，我國一些大學(xué)雖有經(jīng)濟學(xué)院與商學(xué)院的分工，但商學(xué)院、經(jīng)濟學(xué)院都熱衷教授MBA課程，而許多開設(shè)MBA、公司治理課程的老師，卻缺乏企業(yè)工作的背景。這種批評值得深思。第四，獨立董事的薪酬何如確定？獨立董事的薪酬，事關(guān)他們是否勤勉盡職。獨立董事在我國還是個新生事物，獨立董事薪酬的披露還不充分和真實。就所有董事的薪