【文章內(nèi)容簡介】 征 外商投資企業(yè)是指依照中國法律，在中國境內(nèi)由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資設(shè)立的企業(yè)。 外商投資企業(yè)具有如下特征： 第一，外商投資企業(yè)是具有中國國籍的企業(yè)。 第二，外商投資企業(yè)有來自中國以外的投資者的投資。 第三，外商投資企業(yè)是以直接投資方式設(shè)立的企業(yè)。 二、外商投資企業(yè)法 外商投資企業(yè)法是指調(diào)整外商投資企業(yè)在設(shè)立、管理、經(jīng)營和終止等過程中產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 目前，我國沒有一部統(tǒng)一的外商投資企業(yè)法，而是采取分別立法的方式進(jìn)行立法。 第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念 中外合資經(jīng)營企業(yè)簡稱合營企業(yè)，是指中國合營者和外國合營者依據(jù)中國法律，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，按照投資比例分配利潤和分擔(dān)風(fēng)險的企業(yè)。 中國合營者必須是中國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織。 外國合營者除了是外國公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織之外，還可以是外國個人，也包括港、澳、臺地區(qū)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織和個人。 二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和法律地位 組織形式：有限責(zé)任公司 。 最大特征：股權(quán)式企業(yè)。所謂 “ 股權(quán)式 ” 就是出資者按投入企業(yè)的資本額享有其權(quán)利。出資者在企業(yè)中的權(quán)利義務(wù)劃分均以股權(quán)為基準(zhǔn)，即按照出資比例分配利潤和分擔(dān)風(fēng)險。 法律地位：中國法人資格 。 三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立 (一 )設(shè)立的條件 (二 )設(shè)立的程序 特別注意審批程序 四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律文件 些要點和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件。 互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件。合營企業(yè)合同的附件，與合營企業(yè)合同具有同等效力。 ，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件。 注意 : (1)合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程經(jīng)審批機構(gòu)批準(zhǔn)后生效。 (2)合營合同的法律效力高于合營協(xié)議，當(dāng)協(xié)議與合同有抵觸時，以合同為準(zhǔn)。 四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本和投資總額 中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本是指為設(shè)立合營企業(yè)在登記機關(guān)登記的資本總額，應(yīng)為合營各方認(rèn)繳的出資額之和。認(rèn)繳的出資額是指合營各方為設(shè)立合營企業(yè)同意投入的資金數(shù)額。 與內(nèi)資公司注冊資本制的區(qū)別 ：一是實行認(rèn)繳資本制 。二是合營企業(yè)在合營期內(nèi)不得減少其注冊資本。 根據(jù) 《 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 》 的規(guī)定 ,在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例不能低于25％ 。 中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額是指按照合營合同、章程規(guī)劃的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。 投資總額不限于股東出資，一般包括企業(yè)的注冊資本和企業(yè)借款。 為保證市場交易安全，法律有必要對企業(yè)借款的規(guī)模加以限制。因為在投資總額一定的情況下，企業(yè)借款與注冊資本有此消彼長的關(guān)系，為限制企業(yè)借款的規(guī)模，法律規(guī)定了注冊資本與投資總額的比例，而且注冊資本占投資總額的比例隨著投資總額增加而逐漸減小。 五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資方式及出資期限 (一 )出資方式 (二 )出資期限 合營各方應(yīng)當(dāng)在合營合同中約定出資期限，合營各方應(yīng)按合同規(guī)定的期限繳清各自的出資。 合營合同可以選擇兩種出資期限。合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 6個月內(nèi)繳清；合營合同中規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3個月內(nèi)繳清。一方逾期未繳或未繳清的，視同違約方放棄在合營合同中的一切權(quán)利，自動退出合營企業(yè)，并應(yīng)按合同規(guī)定支付遲延利息或賠償損失。 合營各方繳付出資額后，應(yīng)由在中國注冊的會計師驗資，出具驗資報告后，由合營企業(yè)據(jù)以發(fā)給出資證明書。 六、合營企業(yè)的組織機構(gòu) 七、合營企業(yè)的合營期限、解散與清算 (一 )合營期限 關(guān)于合營期限的規(guī)定，有兩種情況： 1．舉辦合營企業(yè)，屬于下列行業(yè)或情況的，合營各方應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定，在合同中約定合營期限 。 2．國家允許的投資項目，除上述行業(yè)或情況以外的，合營各方可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。 (二 )解散 (三 )清算 1．普通清算 2．特別清算 第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法 一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念 中外合作經(jīng)營企業(yè)，是指中國合作者與外國合作者依據(jù)中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的，按照合作合同的約定分配收益或產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險和虧損的企業(yè)。 二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和法律地位 最大特征：契約式企業(yè)。所謂 “ 契約式 ” 就是出資者依據(jù)合作合同的約定確定其權(quán)利。契約式企業(yè)建立在合作合同基礎(chǔ)上，強調(diào)意思自治原則，通過自由協(xié)商確定合作各方的權(quán)利與義務(wù)。因此，契約式企業(yè)較之以股權(quán)大小決定權(quán)益分配的股權(quán)式企業(yè)具有相當(dāng)?shù)撵`活性。 法律地位：一是具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司；二是不具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為合伙企業(yè)。 三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立 四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資和合作條件 五、中外合作企業(yè)的組織機構(gòu) 1．董事會制 六、分配收益與回收投資 七、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合營期限和解散 第四節(jié) 外資企業(yè)法 一、外資企業(yè)的概念 外資企業(yè)是指依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。外國投資者包括外國企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織和外國自然人。 應(yīng)注意：外資企業(yè)不同于外國企業(yè)分支機構(gòu) 。 我國保護(hù)外國投資者的合法利益，國家對外資企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對外資企業(yè)可以依法征收，并給予相應(yīng)的補償 。 二、外資企業(yè)的組織形式和法律地位 。其組織形式為有限責(zé)任公司。 。其組織形式為合伙企業(yè)或者獨資企業(yè)。 三、外資企業(yè)設(shè)立 四、外資企業(yè)的出資方式與期限 五、外資企業(yè)的經(jīng)營期限、終止和清算 第七章 破產(chǎn)法 本章分五節(jié) 均作重點介紹 第一節(jié) 破產(chǎn)法概述 一、破產(chǎn)的概念和特征 破產(chǎn)在法律上，它是指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，依法將其全部財產(chǎn)抵償其所欠的各種債務(wù)，并免除其無法償還的債務(wù)的活動。 破產(chǎn)有以下特征： 第一，破產(chǎn)以債務(wù)人喪失清償能力為前提。 第二，破產(chǎn)以存在兩個以上的債權(quán)人為條件。 第三，破產(chǎn)以對債務(wù)人財產(chǎn)的強制清算與公平清償為核心。 第四，破產(chǎn)以其程序上的特殊性而獨立存在。 二、破產(chǎn)法的概念 (一 )破產(chǎn)法的定義 破產(chǎn)法是指調(diào)整在破產(chǎn)活動中形成的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。目前，我國破產(chǎn)法的體系框架主要由三部分構(gòu)成，僅適應(yīng)于企業(yè)法人破產(chǎn)。 (二 )破產(chǎn)法的調(diào)整對象 第二節(jié) 破產(chǎn)的申請與受理 一、破產(chǎn)界限 破產(chǎn)界限又稱破產(chǎn)原因，它是申請債務(wù)人破產(chǎn)的事實根據(jù)，是對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算和破產(chǎn)預(yù)防的法律事實。破產(chǎn)界限一般是指債務(wù)人的資產(chǎn)狀況，即債務(wù)人資產(chǎn)達(dá)到何種狀況即可進(jìn)行破產(chǎn)。 我國破產(chǎn)法所規(guī)定的破產(chǎn)界限，是企業(yè) “ 不能清償?shù)狡趥鶆?wù) ” 。 “ 不能清償?shù)狡趥鶆?wù) ” 含義如下： 期債務(wù)； ； 顯不能清償債務(wù) 。 二、破產(chǎn)的申請 又稱破產(chǎn)申請權(quán)人，即有權(quán)申請法院開始破產(chǎn)程序的人。根據(jù)我國破產(chǎn)法的規(guī)定，債權(quán)人和債務(wù)人均可作為破產(chǎn)申請人提出破產(chǎn)申請。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法，國有企業(yè)作為債務(wù)人申請自己破產(chǎn)時，須報經(jīng)該企業(yè)上級主管部門同意。 地域管轄 :由債務(wù)人所在地人民法院管轄。所在地即法人的主要營業(yè)地或者主要辦事機構(gòu)所在地。 級別管轄 :以作為債務(wù)人的企業(yè)核準(zhǔn)登記機關(guān)的級別為依據(jù)劃分管轄法院。 三、破產(chǎn)申請的受理 破產(chǎn)申請的受理是人民法院對破產(chǎn)申請進(jìn)行審查，并決定是否立案的活動。 (1)對債務(wù)人財產(chǎn)的其他民事程序必須終結(jié)或中止。 (2)債務(wù)人對部分債權(quán)人的清償無效。 (3)債務(wù)人特定的處分其財產(chǎn)的行為無效。 第三節(jié) 債權(quán)人會議 一、債權(quán)人會議的概念 債權(quán)人會議，是指由全體債權(quán)人組成，在破產(chǎn)程序中對破產(chǎn)清算和破產(chǎn)預(yù)防進(jìn)行決議和監(jiān)督的臨時性機構(gòu)。 二、債權(quán)人會議的組成 債務(wù)人的所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議的成員。依據(jù)是否享有表決權(quán)，債權(quán)人會議可以劃分為有表決權(quán)成員和無表決權(quán)成員 表決權(quán)有無的劃分依據(jù)債權(quán)人所享有的債權(quán)是否有財產(chǎn)擔(dān)保。 三、債權(quán)人會議的召開 第一次債權(quán)人會議由人民法院召集并主持，以后各次會議由會議主席在下列情形下召集并主持：一是人民法院或者會議主席認(rèn)為必要時；二是清算組要求時；三是占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額 1／ 4以上的債權(quán)人要求時。 四、債權(quán)人會議的職權(quán) 五、債權(quán)人會議的決議 債權(quán)人會議的決議是有表決權(quán)的債權(quán)人意思一致的表示。衡量決議是否為意思一致的表示且有效，標(biāo)準(zhǔn)有二：一是有表決權(quán)的債權(quán)人人數(shù)；二是債權(quán)額。 一般決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過；而且其所代表的債權(quán)額，必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上。 通過和解協(xié)議草案的決議，因為關(guān)系重大，有更嚴(yán)格的條件，不僅要有出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，而且其所代表的債權(quán)額必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的 2／ 3以上。 第四節(jié) 和解與整頓 和解制度與整頓制度是我國破產(chǎn)預(yù)防制度的主要組成部分。 一、和解制度 和解制度是為了阻止進(jìn)行破產(chǎn)清算程序，債權(quán)人會議與債務(wù)人之間就債務(wù)的減免和延期清償達(dá)成協(xié)議而調(diào)整債權(quán)債務(wù)關(guān)系的破產(chǎn)預(yù)防制度。 (一 )和解的申請 申請和解人只能是債務(wù)人。 (二 )和解協(xié)議的成立 (三 )和解程序的終結(jié) 二、整頓制度 整頓制度是債務(wù)人以挽救和振興企業(yè)為目的，根據(jù)已生效的和解協(xié)議對企業(yè)進(jìn)行整頓，使企業(yè)擺脫困境、恢復(fù)生機的過程。在我國破產(chǎn)法中，整頓與和解密不可分，他們是一對因果鏈。和解是整頓的原因，整頓是和解的結(jié)果。和解協(xié)議生效必然進(jìn)入整頓程序，和解協(xié)議不成立，就沒有整頓程序；和解協(xié)議終止，整頓程序也告終結(jié)。反之，整頓失敗也將導(dǎo)致和解協(xié)議的終結(jié)。 整頓程序的終結(jié)分為正常終結(jié)和非正常終結(jié)。 第五節(jié) 破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)清算 一、破產(chǎn)宣告 破產(chǎn)宣告是指人民法院對符合破產(chǎn)條件的企業(yè)依法做出裁定并宣告其破產(chǎn)的司法行為。 破產(chǎn)宣告產(chǎn)生如下法律效力： 第一，破產(chǎn)人喪失對其財產(chǎn)的管理及處分權(quán)。 第二，對債權(quán)人的效力。 第三，對破產(chǎn)人的債務(wù)人和財產(chǎn)持有人的效力。 第四，對破產(chǎn)人法定代表人的效力。 二、破產(chǎn)清算 破產(chǎn)清算是指清理破產(chǎn)人的財產(chǎn)，了結(jié)與其有關(guān)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而使破產(chǎn)程序終結(jié)的程序。 (一 )清算組 即在破產(chǎn)程序中，由人民法院指定成立，負(fù)責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配的機構(gòu)。 (二 )破產(chǎn)財產(chǎn) 破產(chǎn)財產(chǎn)是指宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)人所有的，為清償破產(chǎn)債權(quán)并可以作為民事執(zhí)行標(biāo)的財產(chǎn)總和，又稱之為破產(chǎn)財團(tuán)。 第一，破產(chǎn)財產(chǎn)是破產(chǎn)人所擁有的財產(chǎn)。 第二，破產(chǎn)財產(chǎn)是專門清償破產(chǎn)債權(quán)的財產(chǎn)。 第三，破產(chǎn)財產(chǎn)須是可以民事執(zhí)行的財產(chǎn)。 (1)宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)人經(jīng)營管理的財產(chǎn)。 (2)破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn)。 (3)應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)人行使的其他財產(chǎn)權(quán)利。 (4)超過擔(dān)保債務(wù)數(shù)額的擔(dān)保財產(chǎn)。 (三 )破產(chǎn)債權(quán) 破產(chǎn)債權(quán)是指因破產(chǎn)宣告前的原因發(fā)生的依破產(chǎn)程序通過破產(chǎn)分配而受清償?shù)膫鶛?quán) 。 (1)破產(chǎn)債權(quán)是在破產(chǎn)宣告前就已存在的債權(quán)。這是對破產(chǎn)債權(quán)時間上的限制。 (2)破產(chǎn)債權(quán)是依破產(chǎn)程序而受清償?shù)膫鶛?quán)。 (3)破產(chǎn)債權(quán)須是能強制執(zhí)行的權(quán)利。 理解關(guān)鍵：破產(chǎn)債權(quán)是破產(chǎn)宣告前成立的無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)。 (1)無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)。 (2)放棄優(yōu)先受償權(quán)的有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)。 (3)有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)未受清償?shù)牟糠帧? (4)損害賠償債權(quán)。 (5)保證人債權(quán)。 (6)票據(jù)債權(quán)。 三、破產(chǎn)程序的終結(jié) 依據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先償付破產(chǎn)費用后，按照下列順序清償：①破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；②破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；③破產(chǎn)債權(quán)。當(dāng)破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按比例分配。 第