勞務派遣勞動糾紛仲裁典型案例(編輯修改稿)
2025-06-08 00:19 本頁面
【文章內容簡介】 張某與北京167。167。人力資源服務有限公司建立勞動關系，同日被派遣至美國※※中國公司駐北京辦事處。2009年2月15日，北京167。167。人力資源服務有限公司與張某再續(xù)簽為期三年的勞動合同，勞動合同第二條的第三款約定：“乙方（勞動者）同意，用工單位或甲方（用人單位）根據(jù)其工作表現(xiàn)和能力或經營需要而對其工作內容、工作崗位、工作地點進行調整?！?2009年7月8日，用工單位以張某的工作崗位不復存在為由將張某退回至用人單位，張某認為用工單位單方退工違法，拒絕用人單位的待崗決定，爭議由此發(fā)生，張某將用工單位和用人單位告到勞動爭議仲裁委員會，提出如下仲裁請求：確認我2009年勞動合同第二條的第三款的自由退工條款無效；裁決用人單位立即無條件返還用工單位因為退工支付給申請人的經濟補償金及50%額外經濟補償金。請求確認用工單位做出的退工決定違法，支付違法退工雙倍經濟補償金差額部分（）。請求用人單位支付被迫解除勞動合同經濟補償金及50%額外經濟補償金（）。補發(fā)2009年9月9日至2010年1月19日的待遇及25%經濟補償金（）。北京市丹寧律師事務所沈斌倜律師作為張某的代理律師，出席庭審。，鑒于此案的特殊性，筆者公開此代理意見，拋磚引玉：代理意見仲裁員：北京市丹寧律師事務所接受申請人張曉麗的委托，指派我沈斌倜律師擔任張曉麗訴北京167。167。人力資源服務有限公司（下稱被申請人一）、美國※※中國公司北京辦事處（下稱被申請人二）勞動爭議一案的仲裁代理人。綜合案件爭議焦點，發(fā)表如下代表意見：第一、被申請人一所提供的09年格式勞動合同第二條的第三款“乙方同意，用工單位或甲方根據(jù)其工作表現(xiàn)和能力或經營需要而對其工作內容、工作崗位、工作地點進行調整”及第四款為無效條款，理由如下：根據(jù)《勞動合同法》，用人單位可依法調整勞動者工作崗位變更勞動合同的情況只有三種：“一是和勞動者協(xié)商一致；二是因勞動者不能勝任工作；三是因為勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化。” 而在被申請人一與申請人簽訂的其提供的格式合同第三款、第四款規(guī)定：申請人可以無限制的調崗，用工單位無條件退工。該條款違反了國家的勞動法規(guī)定，在不平等的基礎上，剝奪了勞動者對勞動合同履行中拒絕接受調崗、變換工作崗位的權利，國家對勞動者的保護就這樣被被申請人一這樣肆意踐踏了。根據(jù)勞動合同法第二十六條，用人單位免除自己法定義務，排除勞動者的權利，或違反法律強制性規(guī)定的，該勞動合同條款無效。因此，申請人依法請求仲裁庭依法認定該條款為無效條款。第二、被申請人一應當依據(jù)《勞動合同法》第86條補發(fā)(賠償)申請人2009年9月9日至2010年1月19日的待遇及25%經濟補償金（），%經濟補償金并補繳期間的社保及住房公積金。09年格式勞動合同第二條的第三款違法條款導致被申請人二非以法定理由將申請人“工作單位轉移”退工，造成申請人2009年9月9日至2010年1月19日應得工資的損失，被申請人二應當對其違法行為承擔賠償責任。根據(jù)《勞動合同法》第86條規(guī)定：“勞動合同依法被確認無效而給對方造成損害的，有過錯的一方應當承擔賠償責任?！北簧暾埲艘还室怆[瞞(至今仍未告知在勞動者的強烈要求下都不向其出示)與被申請人二所簽訂的勞務派遣協(xié)議，私自克扣被申請人二支付的退工經濟補償金，性
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