【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 指被繼承人死亡后，依法應(yīng)將一定遺產(chǎn)留給法定繼承人，換言之，被繼承人不能任意處分一定遺產(chǎn)。 陳棋炎：《親屬、繼承法基本問(wèn)題》，三民書(shū)局1980版，第433頁(yè)。遺囑人的遺產(chǎn)分為兩部分:一是留給法定繼承人的遺產(chǎn)部分，即特留份。二是可由遺囑人自由處分的部分，即自由份。 陳棋炎：《親屬、繼承法基本問(wèn)題》，三民書(shū)局1980版，第448頁(yè)。遺囑人自由處分其遺產(chǎn)受法定繼承人應(yīng)繼份額的限制，即遺囑人只有在給法定繼承人保留一定的遺產(chǎn)份額后，才可以自由處分其余的遺產(chǎn)。特留份制度的本質(zhì)特征是通過(guò)對(duì)特定繼承人的遺產(chǎn)份額的強(qiáng)制保留來(lái)限制遺囑人的遺囑自由。特留份制度源于羅馬法的義務(wù)份和日耳曼法的期待份。在古羅馬上，當(dāng)遺囑由公開(kāi)轉(zhuǎn)為秘密，遺囑自由代替法定繼承成為繼承法首要原則的情形下，遺囑人濫用遺囑自由的情況變得極為突出，家長(zhǎng)往往毫無(wú)理由的取消其子女的繼承人資格，或在遺囑中把他們遺漏，為了平衡遺囑人意愿和近親權(quán)益兩方面的關(guān)系，達(dá)到家庭和社會(huì)秩序的和諧，羅馬法定規(guī)定允許子女在認(rèn)為自己被不公正的取消資格或遺漏時(shí)得提起不合人情的遺囑之訴，主張遺囑人在立遺囑時(shí)，精神不正常。但這并不是說(shuō)遺囑人確系精神失常，而是指它所立遺囑，雖然合法，但不合倫常人情。【羅馬】查士丁尼著：《法學(xué)總論—法學(xué)階梯》，張企泰譯，商務(wù)印書(shū)館1996年版，第97頁(yè)。這就是羅馬法上所謂的義務(wù)份制度中的遺囑逆論之訴，義務(wù)份制度類似于現(xiàn)在的特留份制度，之后被德國(guó)法繼承并加以改進(jìn)，成為現(xiàn)代意義上比較成熟的特留份制度。日耳曼人家族觀念根深蒂固，按當(dāng)時(shí)日耳曼法的規(guī)定，家長(zhǎng)處分其財(cái)產(chǎn)時(shí)，繼承人對(duì)其財(cái)產(chǎn)享有繼承人期待權(quán)。后來(lái)，受羅馬法遺囑自由觀念和基督教會(huì)鼓勵(lì)捐贈(zèng)的影響，開(kāi)始以遺囑方式向教會(huì)進(jìn)行捐贈(zèng)。這種以遺囑方式向繼承人以外的人處分財(cái)產(chǎn)的做法對(duì)原先絕對(duì)的繼承制度構(gòu)成了強(qiáng)烈的沖擊，在這一制度的沖擊下，原有的家產(chǎn)共同共有的觀念逐漸瓦解，法律規(guī)定家長(zhǎng)可以就其財(cái)產(chǎn)劃分出一定的自由份額，對(duì)此份額，家長(zhǎng)享有絕對(duì)的處分權(quán)，此外的部份則作為期待份仍由繼承人享有期待權(quán)。 陳棋炎：《親屬、繼承法基本問(wèn)題》，三民書(shū)局1980版，第451頁(yè)。特留份作為一種權(quán)利，學(xué)術(shù)界對(duì)其性質(zhì)的學(xué)說(shuō)各有不同，各國(guó)的規(guī)定也不盡相同。概括起來(lái)主要有三種學(xué)說(shuō)：繼承權(quán)說(shuō)：特留份是繼承人享有的遺產(chǎn)繼承權(quán)利，是一種法定的繼承權(quán)。采此學(xué)說(shuō)的典型國(guó)家如法國(guó)、日本、瑞士等。債權(quán)說(shuō)：特留份是特留份權(quán)人對(duì)繼承人的請(qǐng)求權(quán)，屬于一種債權(quán)性質(zhì)的權(quán)利?！兜聡?guó)民法典》采用此觀點(diǎn)。第三種學(xué)說(shuō)認(rèn)為：在晚期羅馬法主義，為死者的直系卑血親屬正系繼承人，除依遺囑指定為繼承人或有效地由繼承排除外，取得法定應(yīng)繼份之全部，直系血親卑親屬就遺產(chǎn)之一部分指定為繼承人時(shí)，其部分雖如何少額，對(duì)于共同繼承人惟以特留份之限度有請(qǐng)求權(quán)。該說(shuō)認(rèn)為特留份權(quán)作為繼承人的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，類似于德國(guó)主義，非繼承人不得請(qǐng)求給付，又類似于法國(guó)主義，因此稱為折衷主義。 史尚寬：《繼承法論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年2月第1版，第608頁(yè)對(duì)于以上幾種學(xué)說(shuō)，何者為佳，學(xué)者意見(jiàn)不一，現(xiàn)代大陸法系多數(shù)國(guó)家采用繼承權(quán)說(shuō)和債權(quán)說(shuō)。特留份具有以下幾點(diǎn)特征：特留份是法律規(guī)定的繼承人于繼承開(kāi)始后享有的繼承權(quán)，是一種期待權(quán)。享有特留份權(quán)利的主體是一定范圍內(nèi)的法定繼承人。特留份是法定的不可侵害的應(yīng)繼份。從特留份的特征來(lái)分析，筆者比較認(rèn)同繼承權(quán)說(shuō)，特留份的實(shí)質(zhì)是法定應(yīng)繼份的一部分，是法定繼承權(quán)的一種表現(xiàn)。大陸法系國(guó)家一般都有統(tǒng)一的民法典，有關(guān)特留份的內(nèi)容均規(guī)定在民法典中，各國(guó)關(guān)于特留份制度中的幾個(gè)重要問(wèn)題，如特留份的權(quán)利主體、特留份的數(shù)額、特留份的扣減、特留份的請(qǐng)求權(quán)時(shí)效以及特留份的放棄與剝奪等的規(guī)定也不盡相同，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。（一）特留份權(quán)利人的范圍和順序《法國(guó)民法典》 《法國(guó)民法典》，羅結(jié)珍譯，法律出版社2005年版。第913914條規(guī)定特留份權(quán)利人為被繼承人的子女(包括婚生子女和非婚生子女)及其直系卑血親、被繼承人的直系尊親屬以及配偶。并且規(guī)定第一順序的特留份權(quán)利人是被繼承人的子女，子女的直系卑血親依代位權(quán)而取得特留份；第二順序的特留份權(quán)利人是被繼承人的直系尊血親?！兜聡?guó)民法典》 《德國(guó)民法典》，陳衛(wèi)佐譯，法律出版社2004年版。第2303條規(guī)定特留份權(quán)利人包括被繼承人的直系卑親屬、被繼承人的父母和配偶。第2309條規(guī)定第一順序的特留份權(quán)利人是被繼承人的卑血親，并且有與被繼承人血緣關(guān)系近的卑血親在時(shí)，較遠(yuǎn)的卑血親就不享有特留份；第二順序的特留份權(quán)利人是被繼承人的父母；配偶為經(jīng)常特留份權(quán)利人。《意大利民法典》 《意大利民法典》，費(fèi)安玲、丁枚、張宓譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版。第536條規(guī)定特留份權(quán)利人包括配偶、婚生子女、非婚生子女、直系尊親屬，婚生子女、非婚生子女的直系卑血親可以代位繼承而獲得特留份權(quán)利。依據(jù)第537條，第538條，第540條，第542條，第544條的規(guī)定，被繼承人的子女(包括非婚生子女)及其直系卑血親為第一順序權(quán)利人；被繼承人的直系尊親屬為第二順序權(quán)利人；配偶是經(jīng)常特留份權(quán)利人，在沒(méi)有婚生子女和非婚生子女以及直系尊血親的情況下，配偶可單獨(dú)獲得特留份。《瑞士民法典》 《瑞士民法典》，殷生根、王燕譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版。第470條規(guī)定特留份權(quán)利人包括被繼承人的直系卑血親、父母和配偶。規(guī)定第一順序的特留份權(quán)利人是直系卑血親；第二順序的特留份權(quán)利人為被繼承人的父母；配偶為經(jīng)常特留份權(quán)利人。《日本民法典》 《日本民法典》，王書(shū)江譯，中國(guó)法制出版社2000年版。第1028條規(guī)定特留份權(quán)利人包括直系血親卑親屬、配偶和直系血親尊親屬，不包括被繼承人的兄弟姐妹。第887, 889, 890, 1028條規(guī)定，第一順序的特留份權(quán)利人是被繼承人的子女，被繼承人子女的晚輩直系血親可享有與其子女相同的權(quán)利；第二順序的特留份權(quán)利人是被繼承人的直系尊親屬，且親等近的排斥親等遠(yuǎn)者；被繼承人的配偶則在有被繼承人直系卑血親和父母的情況下都有特留份，并且為同一順序，只不過(guò)份額不同。在沒(méi)有直系卑血親及直系尊血親的情況下，配偶單獨(dú)享有特留份。我國(guó)“臺(tái)灣地區(qū)采《德國(guó)民法典》的立法體例，在其繼承法中將直系血親卑親屬、父母、配偶、兄弟姐妹、祖父母列入特留份權(quán)利人?！? 房紹坤、關(guān)濤、郭明瑞:《繼承法(教學(xué)參考書(shū))》，法律出版社1999年版，第522頁(yè)。根據(jù)臺(tái)灣地區(qū)的民法第1138條和1123條的規(guī)定，被繼承人的直系卑血親是第一順序的特留份權(quán)利人；被繼承人的父母為第二順序的特留份權(quán)利人；被繼承人的兄弟姐妹，祖父母是第三順序的特留份權(quán)利人。配偶總享有特留份，與其他繼承人同一順序，只是各種情況下份額有不同。配偶單獨(dú)為繼承時(shí)，其特留份為遺產(chǎn)的二分之一；依據(jù)《澳門民法典》 中國(guó)政法大學(xué)澳門研究中心、澳門政府法律翻譯辦公室《澳門民法典》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版。.第1995條一1999條的規(guī)定，特留份權(quán)利人為配偶、直系卑親屬以及直系尊親屬，第一順序的權(quán)利人為被繼承人直系卑血親；第二順序的權(quán)利人為被繼承人的直系尊親屬。配偶在有第一順序繼承人的情況下，同為第一順序；在沒(méi)有第一順序繼承人的情況下，與第二順序繼承人共同享有特留份權(quán)利；在沒(méi)有其他特留份權(quán)利人時(shí)，配偶單獨(dú)為特留份權(quán)利人。通過(guò)觀察比較上述國(guó)家和地區(qū)對(duì)特留份權(quán)利人的范圍和順序的規(guī)定，我們可以發(fā)現(xiàn)，身份是繼承人享有特留份權(quán)利的唯一條件，只要是屬于特留份權(quán)利人的范圍的人，無(wú)論是否需要被繼承人撫養(yǎng)都享有特留份，在具體范圍的規(guī)定上各國(guó)有所不同。主要區(qū)別表現(xiàn)為將全部直系尊血親都列為特留份權(quán)利人，還是僅僅僅規(guī)定父母為特留份權(quán)利人，而且，大多數(shù)國(guó)家也沒(méi)有將兄弟姐妹規(guī)定為特留份權(quán)利的享有者?？梢?jiàn)，大多數(shù)國(guó)家和地區(qū)的法律規(guī)定特留份的權(quán)利人為被繼承人的直系卑親屬、父母或直系尊親屬及配偶。從特留份權(quán)利人的順序方面來(lái)看，基本上，其與法定繼承的順序是保持一致的，特留份權(quán)利人享有其權(quán)利的先后與其和被繼承人的親疏關(guān)系遠(yuǎn)近密切相關(guān)。（二）特留份的份額大陸法系國(guó)家在規(guī)定特留份份額時(shí)主要有兩種立法方式：全體特留份主義和各別特留份主義。全體特留主義是指以被繼承人的總遺產(chǎn)額為基數(shù)，從總遺產(chǎn)額中劃出一定比例的財(cái)產(chǎn)作為特留份。如法國(guó)、日本、意大利等；個(gè)別特留主義是指以各個(gè)法定繼承人依法定繼承時(shí)應(yīng)得的應(yīng)繼份為基數(shù)，確定特留份的數(shù)額為應(yīng)繼份一定比例。采取此立法例的國(guó)家如德國(guó)、瑞士?？梢?jiàn)，特留份制度的這兩種立法例最大的不同點(diǎn)在于二者計(jì)算特留份的基數(shù)的不同，全體特留份主義以被繼承人的遺產(chǎn)總數(shù)為基數(shù)，而各別特留份主義以法定繼承人的應(yīng)繼份為基數(shù)。全體特留份主義和各別特留份主義各有特點(diǎn)，全體特留主義在特留份份額的計(jì)算上相對(duì)簡(jiǎn)單，它以被繼承人的遺產(chǎn)總數(shù)為基數(shù)來(lái)計(jì)算特留份份額，不考慮不同親等、不同順序的法定繼承人的法定應(yīng)繼份的多少，當(dāng)某個(gè)特留份權(quán)利人放棄或喪失特留份時(shí)，其應(yīng)得的特留份將歸其他特留份繼承人享有，不影響遺囑人自由處分的遺產(chǎn)數(shù)額。個(gè)別特留主義的計(jì)算方法則較為復(fù)雜、繁瑣，需要先計(jì)算出每個(gè)繼承人的法定應(yīng)繼份，然后再以此為基數(shù)按法定比例計(jì)算出特留份份額。如果特留份權(quán)利人中有人放棄或喪失特留份權(quán)利時(shí)，其特留份部分劃入遺囑人自由處分的部分，而不是歸其他特留份權(quán)利人享有。依據(jù)《法國(guó)民法典》第913條的規(guī)定，如果被繼承人只有一個(gè)子女時(shí)，其子女的特留份數(shù)額為其財(cái)產(chǎn)的二分之一，有兩個(gè)子女時(shí)，特留份數(shù)額為其財(cái)產(chǎn)的三分之二，有三個(gè)以上子女時(shí)，特留份數(shù)額是其財(cái)產(chǎn)的四分之三；子女的直系卑血親只能繼承其代位的份額。根據(jù)第914條的規(guī)定，如果被繼承人無(wú)子女，直系尊血親會(huì)因?yàn)橛H系而有不同，如果在父系或母系都有直系尊親屬一人或數(shù)人時(shí)，特留份數(shù)額為被繼承人所有財(cái)產(chǎn)的二分之一，如果只有一親系中有直系尊親屬時(shí)，特留份數(shù)額為四分之一。如果被繼承人無(wú)直系卑血親和直系尊血親，但與其未離婚、也沒(méi)有分居并且沒(méi)有提出離婚或分居訴訟的配偶健在的，配偶的特留份為其所有財(cái)產(chǎn)的四分之一?！兜聡?guó)民法典》第2303條規(guī)定，被繼承人的晚輩直系血親因死因處分被排除于繼承之外的，該晚輩直系血親可以向繼承人請(qǐng)求特留份。特留份為法定應(yīng)繼份的價(jià)額的一半。被繼承人的父母或配偶因死因處分而被排除于繼承之外的，享有同樣的權(quán)利。《意大利民法典》第537條規(guī)定，如果父親或者母親只留有一個(gè)子女，該子女可以獲得遺產(chǎn)的半數(shù)，不論婚生和私生，在留有數(shù)名子女的情況下，他們可以獲得遺產(chǎn)的三分之二，婚生子女和非婚生子女獲得同等份額的遺產(chǎn)；第538條規(guī)定，如果被繼承人死亡時(shí)有直系尊親屬但未留有婚生子女和非婚生子女的情況下，其直系尊親屬可以獲得遺產(chǎn)的三分之一，如果有數(shù)名直系尊親屬，遺產(chǎn)由親等近的尊親屬繼承。依據(jù)第540條、542條和544條的規(guī)定，在沒(méi)有其他人參加遺產(chǎn)分配的情況下，配偶可以獲得被繼承人遺產(chǎn)的一半。在有其他人參加遺產(chǎn)分配的情況下，如果用作居所的房屋和家具的所有權(quán)屬于被繼承人或者屬于配偶雙方，則房屋的居住權(quán)以及使用家具的權(quán)利屬于配偶。當(dāng)配偶與被繼承人的子女同為權(quán)利人時(shí)，如果子女為一人，則子女享有遺產(chǎn)的三分之一，配偶享有三分之一；如果子女為一名以上，則子女的特留份額為遺產(chǎn)的二分之一，配偶享有遺產(chǎn)的四分之一。配偶與被繼承人的直系尊親屬共同享有特留份時(shí)，配偶可以獲得遺產(chǎn)的一半，直系尊親屬可以獲得遺產(chǎn)的四分之一?？梢?jiàn)，《意大利民法典》在特留份份額的規(guī)定上較之其他國(guó)家更為詳細(xì)也更為復(fù)雜。《俄羅斯新民法典》第 1149條第1款則規(guī)定:“被繼承人的未成年子女或者無(wú)勞動(dòng)能力的子女，其無(wú)勞動(dòng)能力的配偶和父母，以及依靠被繼承人扶養(yǎng)的按照本法典第 1148條第1款和第2款的規(guī)定應(yīng)參加繼承的無(wú)勞動(dòng)能力的人，不管遺囑的內(nèi)容如何，都繼承不少于依法定繼承時(shí)他們每人應(yīng)得份額(應(yīng)繼份額)的二分之一”。 鄢一美：“俄羅斯民法典中繼承法律規(guī)范的新變化”，《比較法研究》2004年第2期，第137頁(yè)。《瑞士民法典》第471條規(guī)定，直系卑血親的特留份為其法定繼承份額的四分之三；父母中任何一方的特留份為法定應(yīng)繼份的二分之一；生存的配偶，特留份為其法定應(yīng)繼份的二分之一?！度毡久穹ǖ洹返?028條規(guī)定，只有直系尊親屬為繼承人時(shí)，特留份數(shù)額為被繼承人財(cái)產(chǎn)的三分之一；于其他場(chǎng)合，特留份數(shù)額為被繼承人財(cái)產(chǎn)的二分之一。臺(tái)灣民法第1223條規(guī)定，直系血親卑親屬、父母及配偶的特留份數(shù)額為其應(yīng)繼份的二分之一；配偶單獨(dú)為繼承人時(shí)，其特留份為其應(yīng)繼份的二分之一；兄弟姐妹的特留份，為其應(yīng)繼份的三分之一；祖父母的特留份，為其應(yīng)繼份的三分之一；《澳門民法典》第1996條規(guī)定，如果配偶并不與直系血親卑親屬或直系血親尊親屬共同分享特留份，則配偶之特留份為遺產(chǎn)之三分之一。第1997條規(guī)定，如果配偶和子女共同享有特留份，特留份為遺產(chǎn)的二分之一。如果被繼承人只有一名子女，其特留份為遺產(chǎn)的三分之一，如果有兩名及以上子女，其特留份為遺產(chǎn)的二分之一。第1998條規(guī)定，二親等及二親等以外的直系卑親屬，有權(quán)享有其直系尊親屬應(yīng)有的特留份，其各人所占的部分必須按有關(guān)法定繼承的規(guī)定。第1999條規(guī)定，如配偶和直系尊親屬共同享有特留份，則特留份為遺產(chǎn)的二分之一；如直系尊親屬單獨(dú)為特留份權(quán)人時(shí)，當(dāng)特留份權(quán)人為被繼承人的父母時(shí)，特留份為遺產(chǎn)的三分之一，當(dāng)特留份權(quán)人為被繼承人的二親等及二親等的直系尊血親時(shí)，特留份為遺產(chǎn)的四分之一。（三）特留份扣減特留份的扣減是特留份的計(jì)算中最重要和復(fù)雜的一項(xiàng)制度，也是保障特留份不受侵害的重要制度?？蹨p權(quán)，是指被繼承人的遺囑處分或生前贈(zèng)與行為導(dǎo)致特留份不足時(shí)，特留份權(quán)利人有權(quán)就不足份額主張從被繼承人遺囑處分或生前贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)中扣除的權(quán)利?？梢?jiàn)，行使扣減權(quán)的目的是為了防止被繼承人在生前將其財(cái)產(chǎn)全部或大部分贈(zèng)與他人或通過(guò)遺囑將全部或大部分遺產(chǎn)留給部分法定繼承人或遺贈(zèng)給他人，從而損害了特留份權(quán)利人的利益。大陸法系許多國(guó)家都規(guī)定當(dāng)被繼承人的生前贈(zèng)與行為或遺贈(zèng)處分行為損害了特留份時(shí)，特留份權(quán)利人有權(quán)向法院請(qǐng)求扣減以恢復(fù)其應(yīng)享有的特留份份額。大陸法系國(guó)家對(duì)有關(guān)扣減權(quán)的諸如扣減權(quán)的標(biāo)的、扣減權(quán)的權(quán)利主體、扣減順序等的規(guī)定不盡相同。《法國(guó)民法典》第920條規(guī)定被繼承人的生前贈(zèng)與和遺囑處分的財(cái)產(chǎn)超過(guò)被繼承人有權(quán)處分的財(cái)產(chǎn)部分時(shí)，應(yīng)當(dāng)在繼承開(kāi)始時(shí)實(shí)施扣減。第921條規(guī)定特留份權(quán)利人、特留份權(quán)利人的繼承人和繼受人為特留份扣減權(quán)利人。第923條規(guī)定應(yīng)先扣減遺囑處分，次及生前贈(zèng)與。先從遺囑處分的財(cái)產(chǎn)中減少應(yīng)當(dāng)減