【文章內(nèi)容簡介】 確的確定企業(yè)的市場價值，就不能根據(jù)市場機制的進入、退出方式運作。許多國有企業(yè)的經(jīng)理不是由市場來選用，而是由政府部門或者大股東的偏好來決定的，經(jīng)理人的個人能力與激勵機制沒有合理的結(jié)合在一起，自然股票期權(quán)制度也不能達到理想的目的。 4 缺乏完善與規(guī)范的資本市場，股票期權(quán)制度的實施失去環(huán)境基礎(chǔ) 股票期權(quán)的實施主要是依靠資本市場對企業(yè)業(yè)績的反映，經(jīng)研究，認(rèn)為我國的資本市場是弱式資本市場，即股價不能真正反映企業(yè)的業(yè)績情況。其中存在著其他非理性因素，市場價格并沒有隨企業(yè)業(yè)績的變化而相應(yīng)的變化，而經(jīng)理人要獲得股票期權(quán)帶來的收益就必須通過資本市場上的股價上漲或下降才能夠?qū)崿F(xiàn)，這樣也就不能達到實現(xiàn)股票期權(quán)的激勵作用。同時由于股價非理性波動，也會給期權(quán)者帶來更大風(fēng)險。 四、實施股票期權(quán)制度，必須解決的幾個矛盾 1 正確理解按勞分配的原則 報酬是勞動者應(yīng)得到的回報，多勞多得，貢獻與報酬相匹配，是按勞分配的具體體現(xiàn)。在我國由于長期處于大鍋飯的影響，平均主義盛行，人們形成根深蒂固的觀念是不怕窮，怕不均，這些年來雖然改革開放使人們在思想觀念上有所改變，但是舊的文化對現(xiàn)實狀況仍是有深刻的影響。一講到股票期權(quán)，特別是經(jīng)理人期權(quán)，很多人就不那么舒服，這個現(xiàn)象主要反映在國有企業(yè)，國有企業(yè)大多數(shù)職工的工資一般是經(jīng)營者的2或3倍左右，差距不算太大，人們?nèi)菀捉邮埽P(guān)于經(jīng)營者的在職消費職工們一般是沒有太多的認(rèn)識，職工也接受了職位消費的現(xiàn)象。一旦實施股票期權(quán)，經(jīng)營者收入大幅度上升，和職工的收入差距就明顯加大，這樣職工就不能接受，股票期權(quán)制度就失去了職工的支持和理解。事實上股票期權(quán)只不過將過去的隱性收入變?yōu)橥该魇杖?，?jīng)營者的個人收入增加遠遠小于他們給企業(yè)帶來的經(jīng)濟利益的增加。我們的政府、企業(yè)應(yīng)大力宣傳股票期權(quán)制度得積極作用，讓人們認(rèn)識到該制度是激勵經(jīng)營者的一種有效手段，他們的勞動是創(chuàng)造性的，是企業(yè)長遠發(fā)展的一種不可或缺的稀有資源。 2 建立科學(xué)的考核業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)，激勵與業(yè)績相匹配 科學(xué)的業(yè)績評價標(biāo)準(zhǔn)將為股票期權(quán)的實施提供一個度量的尺度。期權(quán)是對根據(jù)業(yè)績狀況確定給經(jīng)營者報酬多少的一種激勵機制。沒有業(yè)績評價標(biāo)準(zhǔn)，就失去了存在的基礎(chǔ)?？茖W(xué)的業(yè)績評價標(biāo)準(zhǔn)的建立，首先，確定評價業(yè)績（指標(biāo)體系）應(yīng)包括的內(nèi)容，即企業(yè)哪些業(yè)績是經(jīng)營者創(chuàng)造的，除了正常情況下考核內(nèi)容應(yīng)包括資產(chǎn)保值增值、償債能力、發(fā)展能力以外還應(yīng)采用近幾年一種稱為EVA（Eomic Value Added 經(jīng)濟增加值）的方法。EVA法就是計算企業(yè)的凈經(jīng)營利潤減去投入在該企業(yè)經(jīng)營的所有資本的成本后給利潤下的定義。企業(yè)是長期習(xí)慣用生產(chǎn)成本和利潤作為業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)，這樣就沒有考慮機會成本的問題。因為所有者由持有現(xiàn)有的公司證券而放棄的，在其他相當(dāng)股票或債券上的投資的可能帶來的回報。因此，計算方程EVA的值是企業(yè)制造的真正的利潤，最直接的聯(lián)系著股東財富的創(chuàng)造。其次是如何將評價標(biāo)準(zhǔn)與股票期權(quán)的關(guān)系量化起來。我們都知道企業(yè)的業(yè)績是多因素相互作用的結(jié)果，即業(yè)績是多因素的函數(shù)，經(jīng)營者的報酬又是業(yè)績的函數(shù)，因此股票期權(quán)以業(yè)績的什么的標(biāo)準(zhǔn)作為激勵的起點，如何量化使用二者關(guān)系到經(jīng)營者與所有者雙方的利益，若期權(quán)與評價標(biāo)準(zhǔn)起點低，所有者將擔(dān)負更多的交易成本，反之，則經(jīng)營者又不能全心全意為所有者利益去考慮，所有者必定是會失去一定的利益。兩難之中權(quán)衡利弊得失，我們認(rèn)為實施股票期權(quán)會使得所有者的利益有所增加，經(jīng)營者的利益與其付出相等。再次，綜合評價企業(yè)經(jīng)營者的業(yè)績，除了要考慮上面討論的內(nèi)容外，還要考慮股票的市場價值的變化（上市公司）。雖然我國上市公司的股價與企業(yè)的業(yè)績沒有必然的聯(lián)系，但是資本市場畢竟經(jīng)過十年發(fā)育，我們可以采用一定的計算方法去掉那些影響股價的非正常因素外，股價與業(yè)績還是有天然的聯(lián)系的。這里就需要一個合理計算股價的方法。 3 建立和健全法律規(guī)范，為實施股票期權(quán)提供法律保障 股票期權(quán)的實施，需要法律法規(guī)的支持。沒有法律法規(guī)的支持，股票期權(quán)制度的實施將失去活力和存在的空間。實施股票期權(quán)在法律上必須解決的問題：首先是必須完善《公司法》，修訂《公司法》中企業(yè)就股票發(fā)行、配股、增發(fā)新股時，實施股票期權(quán)制度的可以預(yù)留一部分作為期權(quán)的股價，除此之外還應(yīng)允許企業(yè)可以回購股票以用以作期權(quán)的股票。因此，法人、國有企業(yè)法人或國有股作股份，可以用作期權(quán)的股票，這樣也可以使不流通的股票變?yōu)榱魍ǎo企業(yè)帶來資金的注入；其次，關(guān)于股票期權(quán)的會計處理，應(yīng)制定《企業(yè)會計準(zhǔn)則股票期權(quán)準(zhǔn)則》，該準(zhǔn)則主要規(guī)范關(guān)于實施股票期權(quán)的企業(yè)的會計業(yè)務(wù)處理規(guī)范。主要內(nèi)容包括股票期權(quán)的確認(rèn)、記錄、計量和披露等。使得反映股票期權(quán)的會計信息具有可比性、一致性和相關(guān)性；再次，是股票期權(quán)的生效條件，一個股票期權(quán)計劃的生效條件一般同時達到如下幾個條件。（1）該計劃應(yīng)該得到股東大會的批準(zhǔn)；（2）獲得股票期權(quán)的是必須與公司訂立股權(quán)計劃協(xié)議；（3）股票期權(quán)計劃包括的所有內(nèi)容不得違反我國有關(guān)的法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定。根據(jù)股票期權(quán)的目的來看，股票期權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓的，否則違背管理人員的利益與公司利益相統(tǒng)一的初衷（某些特殊情況除外，如期權(quán)人死亡時，股權(quán)可以由其他人行權(quán)）。行權(quán)人的受益人就擁有了公司的普通股股票，這時持有者是否持有一般由持有人決定，我國《公司法》規(guī)定公司董事和經(jīng)理任期職的三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓本人所持有公司股份，三年后在任職內(nèi)再轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其持有公司股份額的5%，并經(jīng)董事會同意。由此可見，除非受益人在行權(quán)后離開公司，否則由于其在公司中的特殊地位，其所獲的公司股票能在有限范圍內(nèi)進行有條件的轉(zhuǎn)讓。 4 培育和完善職業(yè)經(jīng)理人市場和資本市場，為實施股票期權(quán)奠定環(huán)境基礎(chǔ) 建立職業(yè)經(jīng)理人市場是近幾年頗為人們關(guān)注的一個話題。有很多人認(rèn)為國有企業(yè)改制步履艱難、經(jīng)濟效益滑坡低下、利用資源能力差、競爭力不強，其根本原因除了國有企業(yè)固有的一些一時難以解決的因素以外，有一個非常主要的原因，就是國有企業(yè)的經(jīng)營者是由政府任命或選聘，沒有真正將經(jīng)營者個人利益與企業(yè)生存發(fā)展聯(lián)系在一起。經(jīng)營者除了關(guān)心一些能夠體現(xiàn)政績的財務(wù)指標(biāo)外，對企業(yè)的長遠發(fā)展沒有戰(zhàn)略性的規(guī)劃，缺乏工作上的主動性、創(chuàng)造性，缺乏追求利益上的積極性（經(jīng)營者工資與職工的工資差別沒有拉開，經(jīng)營者認(rèn)為自己付出的代價沒有得到應(yīng)有的回報，挫傷經(jīng)營者的積極性）。解決這個問題的最好辦法應(yīng)該是將經(jīng)營企業(yè)的職業(yè)經(jīng)理人們推向市場，由市場來確定經(jīng)理者的價值，企業(yè)要經(jīng)營下去，除了不能缺少資本、土地、勞動力（一般勞動者）之外，還要到市場去聘用經(jīng)營者，經(jīng)營者在經(jīng)營過程中除了體現(xiàn)自己的價值和作用外，還是經(jīng)營者自身價值的保值增值過程，一個經(jīng)營者如果沒有取得良好的業(yè)績，那么他的市場價值就必然降低，經(jīng)營者自身利益就必然受損。因此也能將經(jīng)營者與企業(yè)牢牢的捆在一起，使得他的利益與企業(yè)的生存發(fā)展過程密不可分。一項調(diào)查顯示，我國企業(yè)經(jīng)營者由主管部門任命的75%，由基層聘用的僅占7%。這樣的情況可以說明雖然我國改革開放已有二十多年的歷史，但是關(guān)于企業(yè)經(jīng)營者使用上還是套用黨政干部的標(biāo)準(zhǔn)和選拔程序，他們沒有經(jīng)過市場上的評價和檢驗，遠遠沒有形成一種公平競爭、優(yōu)勝劣汰的機制。如果在一個真正市場意義的企業(yè)家市場在市場機制作用下，通過競聘不僅可以確定經(jīng)營者的應(yīng)聘價格，而且還可以培育和發(fā)現(xiàn)一批企業(yè)界的精英，從而實現(xiàn)一個良性企業(yè)家市場的供給，這樣完全可以打破部門、地區(qū)、行業(yè)限制，增強企業(yè)家流動性，強化市場的進入、運行、退出，比較正常運轉(zhuǎn)的管理會給成熟的、有真才實學(xué)的、具有創(chuàng)新精神的企業(yè)家提供一個施展才華的大舞臺。 資本市場的培育與完善是為實施股票期權(quán)制度提供運作基礎(chǔ)。資本市場的完善主要要做好以下幾個方面的工作：首先是擴大公司流通股比例；其次是發(fā)展機構(gòu)投資者；再次是規(guī)范財務(wù)會計信息的批露；最后是培育股民的理性投資行為，規(guī)避投機行為。建立強式資本市場，使得股價與公司業(yè)績呈強式聯(lián)結(jié)。 通過法律法規(guī)確定股票期權(quán)的股份來源，這是首要的。除此之外還要考慮如何制訂關(guān)于行權(quán)價格確定的方法，如何確定授予時機，如何確定期權(quán)受益人的分配標(biāo)準(zhǔn)，以及如何確定行權(quán)時機問題。 任何事物在其產(chǎn)生發(fā)展過程中都會遇到傳統(tǒng)固有意識的抑制，都會存在許多事先解決的問題。股票期權(quán)在我國的實施也同樣存在若干不可忽視的問題。這些問題不解決就不能把股票期權(quán)制度有效的在企業(yè)中實現(xiàn),更不能給企業(yè)帶來效益。對于股票期權(quán)制度的實施，我國應(yīng)做好資本市場、企業(yè)家市場的培育和完善，同時健全機關(guān)的法律法規(guī)以及配套的規(guī)章制度，盡快為股票期權(quán)制度的實施創(chuàng)造便利的環(huán)境。總之，股票期權(quán)制度是我國企業(yè)激勵機制建設(shè)的主要策略之一。不久的將來，股票期權(quán)將會給企業(yè)基本治理帶來正常的變化。我國推行股票期權(quán)制度的法律構(gòu)想 　 　 　 　　隨著1997年上海儀電控股集團公司率先在國有企業(yè)中實行“期股計劃”，開創(chuàng)我國“股票期權(quán)革命”的先河以來，越來越多的企業(yè)開始探索嘗試股票期權(quán)制度，掀起了一場“股票期權(quán)熱”。但由于我國現(xiàn)行的主要經(jīng)濟法律法規(guī)沒有為這種制度留有空間，導(dǎo)致實踐中的做法偏離了制度本旨，“而在許多儼然實行著期權(quán)制的企業(yè)，‘期權(quán)’也不過只是一個說法，對于這種法律制度，根本談不上規(guī)范化的運作”[1].究竟什么是股票期權(quán)制度，實踐中為什么會出現(xiàn)“名不符實”的現(xiàn)象，該如何為其界定法律性質(zhì)，又該怎樣對其進行法律的制度設(shè)計？在此，筆者談幾點自己的想法?！　∫?、股票期權(quán)制度概述　　股票期權(quán)，又稱“經(jīng)理股票期權(quán)”、“認(rèn)股權(quán)”，即公司給予經(jīng)理人員在未來一定時間內(nèi)以一定價格購買一定數(shù)量公司股票的選擇權(quán)。如果經(jīng)理人員在獎勵規(guī)定的期限內(nèi)持續(xù)服務(wù)于公司或達到約定的業(yè)績目標(biāo)，那么屆時便可獲得行權(quán)當(dāng)日股票市場價格與行權(quán)價之間的差價收益。由于股價與公司業(yè)績和未來成長性高度相關(guān)，借此激勵經(jīng)理人員努力提高公司經(jīng)營效率與長期利潤，從而實現(xiàn)經(jīng)理人員的個人利益與股東長期利益的結(jié)合。股票期權(quán)制度源于美國，由于具有激勵經(jīng)營者、吸引優(yōu)秀人才、減少代理成本、促進穩(wěn)健經(jīng)營等優(yōu)越性，自八十年代至今，作為一種對經(jīng)理人員有效的長期激勵機制在西方國家得到了廣泛推行，全球排名前500家的大工業(yè)企業(yè)中，至少有89％的企業(yè)實行了這種制度。[2]　　二、實踐中產(chǎn)生的問題及其原因　　在我國，為了規(guī)范經(jīng)理人員的行為，避免“59”歲甚至“39”歲現(xiàn)象，實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，企業(yè)界以極大的熱情“迎”來了股票期權(quán)制度。從1999年起，上海、武漢、北京等地的一些國有企業(yè)開始試行股票期權(quán)計劃。如上海輕工控股集團公司在系統(tǒng)內(nèi)推出《經(jīng)營者年薪制暨復(fù)合期股激勵試行辦法》，依該辦法，經(jīng)營者年薪約為5萬元至8萬元（視不同單位而定），超過部分的50％作為經(jīng)營者期股或風(fēng)險抵押：“武漢式股票期權(quán)”將法定代表人的年薪分為三個部分：基薪、年薪收入和風(fēng)險收入，其中風(fēng)險收入部分的70％作為延期兌現(xiàn)的“股票期權(quán)”，逐年按業(yè)績定比返還?！　纳鲜鲈圏c情況不難看出，我國試行中的股票期權(quán)制度已偏離了作為激勵機制的制度本旨，名為“股票期權(quán)”，實為“股票購買”，經(jīng)理人員獲得的不是“權(quán)利”，而是“義務(wù)”，更具經(jīng)營擔(dān)保的味道。而國外的股票期權(quán)制度是以股價上升為媒介，以股票收益為杠桿的經(jīng)營者激勵制度，賦予經(jīng)營者的僅僅為“股票選擇權(quán)”，不含所謂的約束機制。為什么會出現(xiàn)這種偏離？筆者認(rèn)為一是指導(dǎo)思想上的原因：我國在引進股票期權(quán)制度時，就以構(gòu)建一種“激勵與約束”機制并存的制度為目標(biāo)，強調(diào)讓經(jīng)營者自己出錢買股票期權(quán)，實行個人財產(chǎn)抵押，[3]在實踐中幾經(jīng)改造，終于成為經(jīng)營者對企業(yè)效益的擔(dān)保機制；二是制度設(shè)計者面臨的法律上的困惑，現(xiàn)有的法律制度在很大程度上限制了期股的創(chuàng)新空間。實際上，股票期權(quán)制度設(shè)計者規(guī)避法律的結(jié)果是，使得“股票期權(quán)”變成了“經(jīng)營擔(dān)保合同”，作為一項激勵制度設(shè)計的效果已不復(fù)存在……[4]思想上的偏差可以隨著人們對這種制度認(rèn)識的不斷深化及對其本質(zhì)的進一步把握得到糾正，法律障礙的突破及整體的規(guī)制則成為當(dāng)務(wù)之急?！　∪⒐善逼跈?quán)的法律性質(zhì)　　對股票期權(quán)法律性質(zhì)的認(rèn)識，關(guān)系到其在整個法律體系中的定位，是首先需要解決的問題。國內(nèi)法學(xué)界對股票期權(quán)的關(guān)注是最近才開始的，探討的理論文章甚少，對股票期權(quán)的法律性質(zhì)尚未形成統(tǒng)一認(rèn)識，比較有代表性的觀點有兩種，一種認(rèn)為“認(rèn)股權(quán)屬于單務(wù)法律行為，是形成權(quán)而非債權(quán)”；[5]另有學(xué)者認(rèn)為“股票期權(quán)授予協(xié)議是一種選擇權(quán)要約，作為其標(biāo)的的股票期權(quán)是一種期待權(quán)”。[6]　　筆者認(rèn)為，上述兩種觀點都有失偏頗。第一種觀點將“股票授予協(xié)議”與“股票期權(quán)”混同，即把民事法律行為與民事法律行為指向的權(quán)利等同。認(rèn)為“認(rèn)股權(quán)屬于一種單務(wù)法律行為”是錯誤的；同時在民法權(quán)利分類標(biāo)準(zhǔn)的判別邏輯上是不當(dāng)?shù)模穹ㄒ詸?quán)利之作用為劃分標(biāo)準(zhǔn)，將權(quán)利分為支配權(quán)、請求權(quán)、變動權(quán)（包括形成權(quán)、抗辯權(quán)等），依權(quán)利之標(biāo)的不同分為財產(chǎn)權(quán)（包括債權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等）和非財產(chǎn)權(quán)。[7]所以，認(rèn)為股票期權(quán)不屬于“債權(quán)”，就當(dāng)然屬于“形成權(quán)”，將“債權(quán)”與“形成權(quán)”并列是錯誤的；再次，將作為形成權(quán)的股票買賣選擇權(quán)與作為期待權(quán)的股票期權(quán)性質(zhì)混同，忽視了其間存在的兩種權(quán)利轉(zhuǎn)化即期待權(quán)向既得權(quán)轉(zhuǎn)化的過程?！　〉诙N觀點認(rèn)為“股票期權(quán)在授予時，僅相當(dāng)于公司向經(jīng)理人員發(fā)出一個選擇權(quán)要約，當(dāng)經(jīng)理人員完成授予協(xié)議規(guī)定的持續(xù)勞務(wù)提供達到實質(zhì)上接受公司要約的程度時，協(xié)議就轉(zhuǎn)變?yōu)橐粋€‘雙務(wù)、有償’的合同”。在此，忽視了股票期權(quán)的取得是無償、立即的這一重要特征，當(dāng)公司與經(jīng)理人員達成授予協(xié)議時，即存在一個“單務(wù)、無償”的合同，經(jīng)理人員即擁有股票期權(quán)，只是將這種期待權(quán)變?yōu)楝F(xiàn)實的權(quán)利需要一定的期限或特定條件的具備。從期權(quán)的授予到行權(quán)存在兩個合同，即期權(quán)授予合同與股票買賣合同?！　」P者認(rèn)為，股票期權(quán)授予協(xié)議是附義務(wù)的贈與合同。經(jīng)理人員在授予期內(nèi)持續(xù)受聘或達到約定的業(yè)績目標(biāo)，是其接受贈與時應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，但這并不妨礙其在協(xié)議成立時即獲得股票期權(quán)。若經(jīng)理人員（受贈人）不履行義務(wù)，則公司（贈與人）可以依《合同法》第19194條的規(guī)定撤銷贈與，收回股票期權(quán)。作為贈與合同的標(biāo)的，股票期權(quán)是一種期待權(quán)。所謂期待權(quán)，是與既得權(quán)相對的民事權(quán)利，即尚未具備全部成立要件，將來有實現(xiàn)可能性的權(quán)利。[8]在股票期權(quán)授予后，股票買賣合同并未成立