【文章內(nèi)容簡介】 統(tǒng)一的傾向，也就是探討違法阻卻事由的實質(zhì)問題。筆者也正是基于這樣的考量對各個學說進行的分析。筆者認為，正當化事由的共性與個性是可以統(tǒng)一的。因此，在揭示正當化事由的統(tǒng)一根據(jù)的基礎(chǔ)上，仍然可以對各種正當化事由的特殊原理加以說明，從這個意義上講，筆者同意一元論的內(nèi)容。因此，作為正當化事由的統(tǒng)一根據(jù)，必然要求具有相當?shù)母爬ㄐ浴Ｉ鐣喈斝跃哂羞@種概括性，可以成為正當化事由的統(tǒng)一根據(jù)。 陳興良：《正當化事由研究》，載《法商研究》2000年第3期。2．競技對抗是社會相當性的行為競技對抗雖然給運動員的身體造成了傷害，但是這樣的行為具有社會相當性，國家允許這樣的行為慣常地存在于我們生活之中。其原因為何？筆者擬從以下三個角度分析說明。（1）競技體育的價值競技體育的價值具有層次性特征，它是由相互聯(lián)系的諸要素經(jīng)整合，逐級遞增而形成的。 祖葦：《再論體育價值》，載《北京體育大學學報》，2003年第6期。體育的科學價值、體育的人文價值和體育的社會價值是競技體育的三個核心價值。首先，體育具有科學價值和人文價值?？茖W從物質(zhì)和精神兩大方面做出的貢獻，不斷地滿足了人類追求幸福的需要。體育也不例外，它在關(guān)懷人的生理、心理、精神需求的同時，給予人類以健康與文明。體育具有的科學和人文價值，如同人的心臟與血液，同存共在。一方面，體育科學繼續(xù)為人類提供科學知識、科學方法，指導和催生各分支領(lǐng)域的不斷發(fā)展。競技體育，由科學家與運動員聯(lián)手，用科學的方法在探索人類運動的極限，為獲得人類最大自由的延伸而努力；大眾體育，民眾利用各種成熟、有效的體育手段，在娛樂中獲得愉悅、享受健康生活；學校體育，教育者將傳授體育知識與技術(shù)于人文關(guān)懷之中，使青少年在生理、心理、精神等方面都能健康成長。另一方面，與科學知識相比，體育傳達的科學精神則處于更高的層面。體育弘揚的不斷進取、勇于超越以及更快、更高、更新的思想，之所以成為人們心中不倒的旗幟。就是因為這是人類用人文智慧共同感悟到的真諦。雖然”知識就是力量”，但知識不等于智慧。況且，在我們有限的生命內(nèi)，知識空間是不斷擴展的，生命與知識的不對稱關(guān)系，使得沒有人能全面及時地把握所有最新科學知識；另外，就是掌握了具體的科學知識也并不能保證我們能運用科學的眼光來理解自然和社會。為此，為了迎接未來的挑戰(zhàn)，并且有效地反對偽科學和回應反科學思潮的沖擊，就要超越科學知識的局限性，理解科學精神，感悟其人文智慧的靈光 王鴻生.《科學精神三要素及其人文意蘊》，載《科技導報（北京）》2000年1期。體育從關(guān)心身體轉(zhuǎn)向關(guān)心人的全面發(fā)展，再一次打開了人類認識和實踐的疆域。實現(xiàn)這一轉(zhuǎn)向的動因來自于兩個方面。一是來自于學科自身發(fā)展的要求，即體育科學同其它科學一樣，在科學與人文兩種文化對話之后，便又緊密地聯(lián)系在一起了，并一致認為，對科學和科學家更多的人文關(guān)懷，不僅無損于科學的發(fā)展，反而更有利于推動科學進步。二是來自于社會的需要，特別是社會轉(zhuǎn)型期，如何面對商品經(jīng)濟，一方是極大地創(chuàng)造了物，使人了解了社會和自身的價值，并逐漸形成獨立的人格；一方是人的物化和由人的物化導致的精神生活的萎縮。在這種背景下，人類和社會選擇了以人為本的重要策略，其目的就在于通過倡導的人文精神和人文教育，以糾正和防止由于物的侵蝕而出現(xiàn)扭曲人性的傾向。這種社會對物化的自我揚棄，也為體育運動升華奠定了思想基礎(chǔ) 宋繼新.《論物化的體育運動》，載《體育與科學》2000年5期。例如，體育人類學就把目光投向了未來，它涉及體育與人類的各個方面，是從根本意義上研究體育的一門學問，它從人類起源、生存、發(fā)展的宏觀意義上去認識體育，從而更能準確地把握其本質(zhì)，使體育朝著更有利于人類的方向發(fā)展。其次，體育具有社會價值。體育的社會價值表現(xiàn)在體育與社會諸要素之間存在的互動關(guān)系與需求，如果限定在體育價值體系中討論的話，就會衍生出體育的政治價值、體育的經(jīng)濟價值、體育的教育價值等等，并整體反映體育的社會價值。體育，這項全人類最廣泛的活動，其宗旨就是促進全人類的和平、幸福和安康。具有通約性的體育，不僅有通過體能符號，使不同人群能直接理解，達到有效交流目的的功能，而且在傳播友誼、促進世界進步、溝通人類情感方面也有著獨特的作用。但事實卻是，處于不同社會制度和意識形態(tài)領(lǐng)域下的體育，在不同文化的交流中，不可避免地打上政治的印記，成為實現(xiàn)其政治目的的有效工具。歷史上就有體育為消除種族歧視而進行的斗爭，也有為消解政治隔閡服務(wù)的范例。當然，體育也能造就了名義上處于和平狀態(tài)的國家之間的敵對，比如20世紀70年代拉美足球之戰(zhàn)就是如此 [美]理查德W布利特等：《20世紀史》，陳祖洲等譯，江蘇人民出版社2001版。我們特別要關(guān)注的問題是，在全球經(jīng)濟一體化條件下，意識形態(tài)、大眾文化、生活方式、價值取向等全面滲透的現(xiàn)象背后，體育較量隱藏著的東西。對此，我們必須保持清醒的認識和高度的政治覺悟，一要保證政權(quán)的穩(wěn)定，二要促進經(jīng)濟的繁榮與發(fā)展，三要保障人民生活健康幸福，從這一角度看可以說，不具有政治功能的體育是不存在的。借用“科學是無國界的”但科學家是有國籍的這句至理名言，其道理也就不言而喻了，正因為如此，在目前政治經(jīng)濟條件下，我國的體育價值導向就是說要堅持政治導向，又要堅持體育服務(wù)于大眾 于濤：《社會轉(zhuǎn)型期群眾體育觀的轉(zhuǎn)變》，載《上海體育學院學報》2000年2期。體育的社會價值能衍射出經(jīng)濟價值。體育的經(jīng)濟價值主要表現(xiàn)在它對于提高生產(chǎn)力功效的職能上。體育在依托社會的經(jīng)濟基礎(chǔ)得到不斷發(fā)展的同時，對社會經(jīng)濟的發(fā)展也具有促進作用。從物質(zhì)生產(chǎn)力的角度看，體育在強化生產(chǎn)力要素中起決定作用的勞動者的體力和智力方面的作用是顯而易見的，無論是以體力支出為主的農(nóng)業(yè)社會、以體力和智力為主的工業(yè)社會，還是以智力和體力為主的知識社會，體育在促進腦體結(jié)合方面，為人類的創(chuàng)造活動提供了廣闊的空間。當今體育通過其自身的張力，及時調(diào)整、擴充其內(nèi)涵，從生理、心理、精神等方面進行綜合改造的方案，就遏制了人類將要出現(xiàn)的某些功能的衰退，保證了人類健康享受物質(zhì)文明和精神文明的權(quán)利。人類既是物質(zhì)生產(chǎn)力的生產(chǎn)者和消費者，又是精神生產(chǎn)力的生產(chǎn)者和消費者。隨著科學技術(shù)進步，社會文明昌達，余暇時間越來越多，人們生活的要求越來越高。隨之而來服務(wù)業(yè)在國民經(jīng)濟中所占的比重也越來越大。與此相應，應運而生的以體育服務(wù)為龍頭的包括體育用品生產(chǎn)、體育旅游等為主要內(nèi)容的體育產(chǎn)業(yè)成為朝陽產(chǎn)業(yè)，使體育在社會經(jīng)濟發(fā)展進程中扮演著重要角色。而更深層次的供給，則是體育在精神生產(chǎn)力方面具有的潛在價值，通過陶冶人的情操、愉悅身心、調(diào)整人的心態(tài)、增強人的意志等，為培育現(xiàn)代人的必需品格提供了豐富的精神食糧，成為人類精神寶庫中不竭的資源和難以評估的財富。惟是如此，體育成為教育系統(tǒng)中不可或缺的重要組成部分。體育教育的功能與價值不僅從大的方面表現(xiàn)為，體育與德、智、美、勞相互整合，體現(xiàn)教育功能的最大化和最優(yōu)化。單從體育“身心一元論”角度來講，體育就是關(guān)于人文性與科學性、傳統(tǒng)性與現(xiàn)代性、民族性與國際性的統(tǒng)一，是關(guān)于健康與生存的教育。因此，體育教育是一項廣泛的全人類普遍教育運動，其貫徹的基本思想，就是以人為本的教育思想。具體體現(xiàn)在學校體育教育過程中就是，除了教授動作技術(shù)和各種育知識以及發(fā)展學生體能和技能以外，還應該把培養(yǎng)學生情感、理想、意志力作為教育價值取向的重要內(nèi)容，并使人在身體、心理、社會適應性和道德方面都處于良好狀態(tài)。體育及其特有價值在人類文明的進步中起著舉足輕重的作用。沒有體育的社會是不可想象的。在體育運動中的對抗行為帶來的傷害性，被認為是追逐競技體育價值實現(xiàn)過程中所付出的代價。體育所帶來的巨大價值是競技對抗能夠稱為社會相當行，被法秩序允許的根本原因。（2）競技對抗中攻擊行為的心理機制在競技對抗中，運動員往往會實施攻擊行為，關(guān)于這類行為的心理機制分析如下：首先，在體育比賽中,運動員的攻擊性行為除了受長期形成的政治、經(jīng)濟、宗教、國家或地區(qū)之間關(guān)系的影響之外，還受到當時賽場環(huán)境的影響。美國學者史密斯的調(diào)查研究表明，整個賽場環(huán)境對運動員的攻擊性行為有極重要的影響，其主要因素有：種族、宗教、國籍等方面的差異；在惱怒時沒有可替代的抗議方式；通過大眾傳媒或輿論導向，敵意的信念和偶發(fā)事件會迅速蔓延；容易把對方較無威脅的運動員和易受責難的裁判作為攻擊目標；裁判員對運動員不適當?shù)幕蛘呤清e誤的判決；地域、主客場等因素，都是產(chǎn)生攻擊行為性的來源。 參見祖葦：《再論體育價值》，載《北京體育大學學報》，2003年第6期。其次，從運動員家庭教育的方式來看，過度嚴格或過度溺愛的家庭教育方式，尤其是在兒童少年時期，對所受到的攻擊性行為的壓抑或忍受，均可造成運動員的攻擊性行為；父母施予兒童少年身體懲罰的量與攻擊性有很大關(guān)系；有攻擊行為的男孩多數(shù)來自彼此否認、爭論和傷害他人價值的父母，攻擊性較少的運動員皆來自溫暖和諧、相互尊重的家庭。運動員的家庭環(huán)境和受教育的程度，是決定攻擊性行為的原因之一。再次，有關(guān)模仿行為的傾向性。曾有許多研究表明，每個人，特別是少年兒童，都有一種模仿他人行為的強烈傾向，這種傾向擴展到人和各種行為中，其中包括攻擊性行為，在比賽中很多攻擊性行為是模仿別人行為的結(jié)果。 同上注。從籃球比賽的規(guī)律中發(fā)現(xiàn)，運動員如果看到同伴或?qū)Ψ接泄粜孕袨?，又不受懲罰，那么他越出規(guī)則范圍，使用粗野動作，采取攻擊性行為的可能性就大大增加。如有運動員靠粗野動作或攻擊性的行為取勝或受獎勵，其他運動員模仿這些動作行為的傾向性就得到很大的強化。最后，不同體育比賽的不同特點、輿論導向及教練員的態(tài)度，是影響運動員攻擊性行為的重要因素。另外，比賽雙方的實力，比分的差距以及比賽中的不同階段，對運動員攻擊性行為的產(chǎn)生都有較大的影響。可見，在上述幾類心理學機制的觸發(fā)下，競技對抗中實施攻擊行為是很難避免的。缺乏行為的回避可能性，這也是競技對抗能夠排除社會危害性的原因之一。（3）傷害原因的復雜性體育運動中的傷害原因繁多而交錯。不同種類的競技體育項目中，運動員受傷害的主要原因也不同。體能類項目運動中，由于其成績的提高很大程度依賴于運動員的素質(zhì)，因為其受到傷害的原因往往是運動自身在提高自己身體素質(zhì)過程中的訓練損傷，在為了取得更好成績，采取不科學的訓練方法，或者超負荷的訓練強度，或者在惡劣的訓練環(huán)境下訓練，都會增加運動員受傷的可能性。而技能類項目中，在以運動員的身體素質(zhì)的前提下，更主要的強調(diào)的技巧方面的能力，為了更準確的完成專項技術(shù)和更高難度的動作，在一定的人類極限下，失敗的可能性會增加，因此運動員受傷的可能性也增大。對抗類項目中，更主要的運動員受傷情況發(fā)生在與隊友接觸或者與對手對抗之下。特別是高強度的對抗比賽中，輕微的身體接觸都會導致自身的身體姿態(tài)變形，而同場對抗下，運動員之間的拼搶，碰撞十分激烈，有的項目中雖然運動員會有比較厚重的護具，但是傷害情況偶有發(fā)生。更別說在格斗對抗中，直接攻擊對方運動員身體為主要的比賽方式，在拳擊比賽中，每場比賽都有不同程度的傷害情況，輕則被打得鼻青臉腫，重則昏迷不醒，甚至有拳擊選手在競技場上遺憾地失去了生命。除此之外，運動員的受傷還和該運動員身體的健康程度，教練的戰(zhàn)術(shù)安排，裁判的吹罰尺度，現(xiàn)場的比賽氣氛有著諸多的聯(lián)系。一般來說，如果該運動員的身體狀況不理想，教練的戰(zhàn)術(shù)安排過于激進，裁判的吹罰尺度比較寬松，現(xiàn)場的比賽氣氛熱情高漲，那么運動員受傷的可能性將大大提高。由此可見運動員的受傷是由諸多原因共同起作用引起的，因而對引發(fā)其受傷的責任也應該得到合理的分擔。在競技比賽中一旦發(fā)生了傷害結(jié)果，就將其歸責于對方運動員的對抗行為，讓對方運動員獨立承擔責任，這樣的處罰顯失公平，不能被國民所接受，也不會被法秩序所認可。（二）競技對抗在正當化事由中的地位既然競技對抗在社會相當性的范圍內(nèi)是正當行為，那么其在正當行為中的地位是值得研究的問題。正當化事由可以分為緊急的正當化事由和常態(tài)的正當化事由，競技對抗應當屬于常態(tài)的正當化事由。正當化事由還可以分為法定的正當化事由和超法定的正當化事由，當然兩者的范圍在不同國家不同時期是變化的。刑法理論通說認為，正當行為包括有正當防衛(wèi)，緊急避險，正當業(yè)務(wù)行為，法令行為，被害人的承諾，義務(wù)沖突等等。那么具體來說，競技對抗是屬于現(xiàn)有的某一類正當行為，還是一類獨立的正當行為呢？理論界有不同的觀點。本節(jié)的論述從各國的正當化事由立法模式展開。1．競技對抗正當化的立法模式 正當化事由各國刑法立法中均有規(guī)定，但對正當化事由的范圍和外延的規(guī)定又各不相同。具體到競技體育行為，大致可以劃分為下列3類立法模式：第一，只規(guī)定兩類典型的正當化事由：正當防衛(wèi)和緊急避險。此種立法模式以中國刑法為代表，《中華人民共和國刑法》第20條、第21條規(guī)定了正當防衛(wèi)和緊急避險。刑法理論界認為正當化事由在這兩者之外，還包括其他情況，但對其他正當化事由的范圍尚未達成共識。認為其他正當化使用包括執(zhí)行命令的行為、正當業(yè)務(wù)行為、被害人承諾的行為等，有的還對正當業(yè)務(wù)行為做進一步解釋，認為正當業(yè)務(wù)行為包括醫(yī)療行為和競技行為。第二、刑法中除規(guī)定正當防衛(wèi)、緊急避險外，還規(guī)定了依照法令的行為、正當業(yè)務(wù)行為、自救行為等。此種立法模式最為普遍，以日本、韓國、意大利、臺灣等國家和地區(qū)的刑法為代表。但各類行為包括哪些具體情形，則未做規(guī)定。關(guān)于正當業(yè)務(wù)行為，日本刑法第35條規(guī)定：“根據(jù)法律以及正當業(yè)務(wù)而實施的行為，不罰?！蔽覈_灣地區(qū)刑法第22條規(guī)定：“業(yè)務(wù)上正當之行為，不罰?！庇⒚婪ㄏ党姓J正當業(yè)務(wù)行為是合法辯護理由，我國香港特區(qū)在《侵犯人身罪條例》、《刑事罪行條例》中，確認業(yè)務(wù)正當行為是合法的，不能以犯罪處理。至于正當業(yè)務(wù)行為范圍的界定，則依賴于刑法理論的解釋。各國學者對此的理解各有不同。日本、韓國刑法理論等均作如是解釋，認為醫(yī)療行為、競技行為、律師行為等屬于正當業(yè)務(wù)行為。第三、刑法中除了規(guī)定正當防衛(wèi)、緊急避險、依照法令的行為、正當業(yè)務(wù)行為等外，還就體育競技行為的正當化專門做出規(guī)定?！睹绹７缎谭ǖ洹?1962年)第二章“責任之一般原理”第十一條“被害人之承諾”中規(guī)定：“對于傷害身體之承諾，被追訴之行為系以引起或威脅引起身體之傷害為犯罪之場合，對其行為或引起危害之承諾，在下列情形可作為抗辯其行為與傷害由共同參加合法的運動競賽與比賽一事，通常即能預見其危險時?！币话銇碚f，各國在刑法典中均規(guī)定了法定的正當化事由。雖然每個國家刑法典中規(guī)定的正當化事由不盡相